Сравнительная история зарубежного права
Модернизация права: Англия, США, Франция и Германия
Второй том учебника Дмитрия Юрьевича Полдникова посвящен трансформации ведущих правовых традиций в условиях модернизации, превращения аграрных обществ в индустриальные, возникновения наций и национальных государств. В нем рассматривается становление и развитие наиболее влиятельных национальных правовых традиций Англии (Великобритании), США, Франции и Германии, которые определили модели и правовой стиль западного права. Правовая модернизация Японии, Китая, Индии, стран Ближнего Востока представлена как результат рецепции и адаптации в контексте восточных традиций элементов романо-германского, англо-американского и советского права.
Англия: Преемственность и трансформация
Англия стала образцовой капиталистической страной, где раньше, чем в других странах Западной Европы, произошли аграрная, социально-политическая и промышленная революции. В XVIII—XIX веках в Англии произошел переход от традиционных аграрных обществ к индустриальным. Аграрная революция выразилась в огораживании, промышленная — в замене ручного труда машинным. Конфликт старых порядков и новой картины мира привел к социально-политической революции. Частью модернизации стало утверждение в западных обществах перспективного взгляда на правовое регулирование. В Англии абсолютную монархию династии Стюартов сменила конституционная монархия с ведущей ролью Парламента. В XIX веке под давлением общественного мнения парламентская система Великобритании пережила серию реформ, которые расширили избирательные права, укрепили легитимность правления и позволили избежать революционного взрыва. В течение XVII века англичанам удалось раньше, чем в других странах, изменить форму правления. На смену монархии абсолютной пришла новая форма правления — конституционная монархия, на смену суверенитета короля — суверенитет двухпалатного Парламента. Это позволило перейти от авторитарного политического режима к либеральному и юридически гарантировать ценности конституционализма путем политических реформ, оформленных статутами Парламента, без свойственных континентальной Европе революционных потрясений XIX века.
США: Рождение новой нации и англо-американское право
В США, как и в Англии, общее право осталось правом, созданным судьями, особенно в таких его разделах, как земельная собственность, обязательства из договоров и причинения вреда. Но становление индустриального и демократического общества вызвало развитие статутного права (законодательства, актов Парламента), направленного на регулирование новых отношений и реформирование устаревших институтов. В США, как и в Англии, судебные решения являлись живым голосом английского права и выражали «искусственный разум». В XIX веке в США были заложены основы для источников права по их юридической силе: федеральная Конституция; федеральные статуты, международные договоры и правила судопроизводства; нормы и правила федеральных административных ведомств; федеральное общее право; конституции штатов; статуты и правила судопроизводства штатов; правила административных ведомств штатов; общее право штатов.
Франция: Революция и кодификация
Во Франции модернизация правовой традиции связана с Великой французской революцией 1789 года. Революция высветила основные вопросы нового порядка: как обеспечить (гарантировать) соблюдение основных прав человека и создать «политический союз» (государство), который позволил бы развивать либеральные ценности. Французская революция стала главным средством утверждения новой общественно-политической и правовой идеологии Нового времени на основе либеральных ценностей светского естественного права и Просвещения XVIII века. В XIX веке во Франции, как и в других странах Западной Европы, аграрная, промышленная и социально-политическая революции вывели на историческую сцену новые политические силы. Французская модель правовой системы на основе универсальных ценностей свободы, равенства, законности и т. д., провозглашенных в Декларации прав человека и гражданина, принятой Учредительным собранием 26 августа 1789 года, стала моделью для многих стран Старого Света, а также Латинской Америки, Ближнего и Дальнего Востока.
Германия: От раздробленности к правовому государству
В Германии, как и во Франции, модернизация правовой традиции была связана с необходимостью преодолеть разрыв между реалиями старого порядка и новым идеалом Просвещения путем сочетания дореволюционных форм права, революционного законодательства с философским видением принципов нового общественного строя. Германия вступила в «долгий XIX век» политически разобщенной страной, а к концу столетия превратилась в военного и промышленного гиганта Центральной Европы с передовым опытом организации правового государства и влиятельной правовой наукой. В Германии, как и во Франции, основными формами права стали законодательство, дополненное в XX веке массивом подзаконных актов. Обычаи полностью утратили юридическое значение. Судебная практика к концу XIX века превратилась в важное средство развития права. Научная доктрина вернула себе значение интеллектуальной основы познания всех прочих форм права.
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Специалитет
- 40.05.01: Правовое обеспечение национальной безопасности
- 40.05.02: Правоохранительная деятельность
- 40.05.03: Судебная экспертиза
- 40.05.04: Судебная и прокурорская деятельность
Московский государственный институт международных отношений (университет) Министерства иностранных дел Российской Федерации Д. Ю. Полдников Сравнительная история зарубежного права Учебник В двух томах Утверждено Редакционно-издательским советом МГИМО МИД России в качестве учебника Том II Современные правовые традиции НОРМА ИНФРА-М Москва, 2025
УДК 340(100)(075.8) ББК 67.3(0)я73 П49 Об авторе Дмитрий Юрьевич Полдников — доктор юридических наук, профессор кафедры теории права и сравнительного правоведения МГИМО МИД России, профессор департамента теории права и сравнительного правоведения НИУ ВШЭ. Научный редактор — А. А. Малиновский, доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой теории права и сравнительного правоведения МГИМО МИД России. Рецензенты Карцов А. С. — доктор юридических наук, профессор, профессор кафедры теории и истории права и государства юридического факультета Северо-Западного института управления, филиала РАНХиГС при Президенте Российской Федерации. Томсинов В. А. — доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой истории государства и права юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова. Полдников Д. Ю. Сравнительная история зарубежного права : учебник : в 2 т. / П49 Д. Ю. Полдников. — Москва : Норма : - ИНФРА-М, 2025. ISBN 978-5-00156-312-9 (Норма) ISBN 978-5-16-018649-8 (ИНФРА-М, print) Том II: Современные правовые традиции. — 624 с. — DOI 10.12737/2055765. ISBN 978-5-00156-317-4 (Норма) ISBN 978-5-16-018762-4 (ИНФРА-М, print) ISBN 978-5-16-111666-1 (ИНФРА-М, online) Второй том учебника посвящен трансформации ведущих правовых традиций в условиях модернизации, превращения аграрных обществ в индустриальные, возникновения наций и национальных государств. В нем рассматривается становление и развитие наиболее влиятельных национальных правовых традиций Англии (Великобритании), США, Франции и Германии, которые определили модели и правовой стиль западного права. Правовая модернизация Японии, Китая, Индии, стран Ближнего Востока представлена как результат рецепции и адаптации в контексте восточных традиций элементов романо-германского, англо-американского и советского права. Учебник соответствует требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего образования и образовательным стандартам МГИМО МИД России по направлению «Юриспруденция». Для студентов бакалавриата, магистратуры, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов России и стран СНГ. УДК 340(100)(075.8) ББК 67.3(0)я73 © Полдников Д. Ю., 2024
Оглавление Принятые сокращения ........................................................................... 7 Предисловие . ............................................................................................. 8 Глава 1. Становление современной правовой традиции Англии ......................................................................................14 § 1. Общество и органы власти ..................................................... 15 § 2. Развитие основ правовой традиции ....................................... 43 § 3. Характерные отраслевые институты ..................................... 57 Выводы ............................................................................................. 79 Глава 2. Англо-американская правовая традиция . ........................83 § 1. Общество и социальные институты ...................................... 83 § 2. Развитие основ правовой традиции ....................................... 99 § 3. Характерные отраслевые институты ....................................119 Выводы ........................................................................................... 143 Глава 3. Становление современной правовой традиции Франции .................................................................................148 § 1. Общество и социальные институты .................................... 148 § 2. Развитие основ правовой традиции ..................................... 169 § 3. Характерные отраслевые институты ................................... 189 Выводы ........................................................................................... 215 Глава 4. Становление современной правовой традиции Германии ................................................................................219 § 1. Общество и социальные институты .................................... 219 § 2. Развитие основ правовой традиции ..................................... 241 § 3. Характерные отраслевые институты ................................... 262 Выводы ........................................................................................... 283 Глава 5. Немецкая правовая традиция между тоталитаризмом и правовым государством . ..................288 I. Фашизм как вызов либерально-демократической модели и правовому государству .................................................................... 288
Содержание § 1. Общество и социальные институты в межвоенный период............................................................ 288 § 2. Изменение основ права при национал-социализме. ............ 300 § 3. Изменения отраслевых институтов. ...................................... 306 II. Возрождение правового государства в Федеративной Республике Германии........................................................................... 320 § 1. Общество и социальные институты во второй половине XX в.. ..................................................... 320 § 2. Восстановление основ правовой традиции. ......................... 328 § 3. Изменения отраслевых институтов . ..................................... 332 Выводы ........................................................................................... 346 Глава 6. Модернизация правовой традиции Японии ...................351 § 1. Общество и социальные институты .................................... 351 § 2. Изменение основ правовой традиции . ................................. 373 § 3. Характерные отраслевые институты ................................... 384 Выводы ........................................................................................... 409 Глава 7. Становление современной правовой традиции Китая в XX в. ........................................................................414 § 1. Общество и социальные институты .................................... 415 § 2. Изменение основ правовой традиции . ................................. 437 § 3. Характерные отраслевые институты ................................... 450 Выводы ........................................................................................... 472 Глава 8. Модернизация правовых традиций Индии ....................476 § 1. Общество и социальные институты .................................... 476 § 2. Изменение основ правовой традиции . ................................. 494 § 3. Характерные отраслевые институты .................................. 513 Выводы ........................................................................................... 535 Глава 9. Модернизация исламского права на Ближнем Востоке ............................................................539 § 1. Общество и социальные институты .................................... 539 § 2. Развитие основ правовой традиции ..................................... 560 § 3. Характерные отраслевые институты ................................... 578 Выводы ........................................................................................... 602 Библиография . ...................................................................................... 607
Принятые сокращения АО — акционерное общество ВВП — валовый внутренний продукт ГГУ — Германское гражданское уложение 1896 г. ETK — Единообразный торговый кодекс ООО — общество с ограниченной ответственностью ФГК — Французский гражданский кодекс 1804 г. ALI — American Law Institute (Американский институт права) BGH — Bundesgerichtshof (Федеральный верховный суд ФРГ) BVerfGE — сборник решений Федерального конституционного суда ФРГ (Bundesverfassungsgericht) С. — Кодекс (лат. сodex) Юстиниана (с указанием номера книги и статьи) Co. — сокращение от англ. company D. — Дигесты Юстиниана (с указанием номера книги, титула, закона, параграфа или его начала (pr.)) Ltd — сокращение от англ. limited (liability) v. — «против» (сокращение от лат. versus в английских названиях судебных дел)
Предисловие Данная книга является вторым томом учебника «Сравнительная история зарубежного права» для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». В книге прослеживается модернизация аграрных цивилизаций в условиях становления индустриального общества и современных национальных государств Запада, а также их влияние на страны Востока в XIX—XX вв. Модернизацией (от лат. modernus — происходящий сейчас) в исторических науках принято называть процессы трансформации аграрных (традиционных) обществ в индустриальные, с капиталистической экономикой, сложной политической и государственной системой, а также идеологией и культурой на основе рациональных, светских и индивидуалистических ценностей [см.: Всемирная история. 2014. I. 298]. В Западной Европе и Северной Америке такая трансформация произошла в XVIII—XIX вв. благодаря аграрной, промышленной, научной и социально-политической революциям, вызревшим в лоне евроатлантической цивилизации. В странах Азии к ней подтолкнула колониальная экспансия западных держав. Частью модернизации стало утверждение в западных обществах перспективного взгляда на правовое регулирование с акцентом на совершенствовании законодательства в соответствии с рациональным планом устройства общества, а также становление интегрированной правовой системы, или правовой организации индустриального общества, включая правотворческие и правоприменительные органы, систему норм и источников права, представления о праве и государстве, а также реализацию права в юридической практике. Появление столь сложной, интегрированной организации общества на основе права едва ли было известно аграрным цивилизациям и, несомненно, опиралось на обновление всех компонентов правовой традиции. Право обретало черты упорядоченного комплекса общеобязательных и рациональных предписаний публичной власти, предназначенных для защиты жизни, здоровья, свободы и имущества личности в судебном порядке от посягательств частных и должностных лиц. Ос
Предисловие 9 новной формой права являлись не безмотивные обычаи предков и ответы знатоков традиции, а нормативные правовые акты выборных представителей нации, принятые и опубликованные в установленном порядке для сведения населения, либо мотивированные судебные решения, обязательные для судей при рассмотрении аналогичных дел. Рациональное содержание форм права обусловило появление четких правил толкования их нормативных предписаний (с учетом грамматики, логики, системы, цели, истории), выделение основы судебных прецедентов, а значит, сделало более предсказуемым и проверяемым применение права. Символом упорядочения права стали его кодификация, издание консолидированных актов в странах общего права и отраслевых кодексов в странах романо-германского права. Принципиальные изменения основ правовой традиции обусловили изменения во всех ключевых сферах правового регулирования. В течение XIX в. возникло государственное, или конституционное, право как комплекс принципов правовой организации общества, государства, личности на основе самоограничения публичной власти, признания основных прав личности и гарантий их защиты (в рамках доктрины правового государства или верховенства права). Частное право превратилось в сферу автономии (свободы) личности, защищенную от произвольного вмешательства должностных лиц и расширенную благодаря признанию формального равенства субъектов и их объединений (юридических лиц, корпораций), права частной (буржуазной) собственности, принципа свободы договоров, а также детализации правил ответственности за правонарушения (деликты). В уголовном праве нашли отражение принципы законности («нет наказания без закона»), формальной определенности состава преступления (включая формы вины), разумности, соразмерности и гуманизма при назначении наказания, запрета обратного действия закона, а также пыток. Новые процессуальные правила предусматривали устное, открытое публике судебное разбирательство с участием сторон, адвоката (защитника), государственного обвинителя, а нередко и присяжных заседателей, под председательством профессиональных судей, независимых от указаний администрации, свободных в оценке доказательств и связанных лишь действующим правом. Все перечисленные изменения производны от общего для индустриальных западных обществ проекта Просвещения XVIII в., прогрессивной, рациональной и светской либеральной (с XIX в. также демократической, а с XX в. еще и социал-демократической) идеологии. При этом модернизация правовых традиций на этой основе не ис
Предисловие ключила значительных технико-юридических различий характерных институтов правовых систем и не устранила разницы «внутреннего взгляда» юристов ведущих стран общего права (common law) и континентального (романо-германского) права. Англо-американское право (в Англии и ее колониях, США) сохранило приверженность надлежащей правовой процедуре (due process) как главной гарантии соблюдения прав и свобод подданных и граждан. Правоведы Франции и Германии, напротив, сделали акцент на материальной справедливости и системе понятий материального (конституционного, административного, гражданского, уголовного) права. Право Англии, США и Франции сохранило преемственность с ценностями либеральной демократии XIX в. и после становления «общества масс» в XX в. Иначе обстояло дело с правом Германии, где режим национал-социализма (1933—1945 гг.) полностью отверг либерально-демократическую идеологию, доктрину правового государства, а в итоге и саму ценность права. Последствиям такого преобразования, а также восстановлению правового государства в Западной Германии в 1949—1990 гг. посвящена отдельная глава учебника. В отличие от ведущих западных держав страны Азии в XIX— XX вв. шли по пути «догоняющей» модернизации своих правовых традиций, чаще всего заимствуя модели англо-американского и романо-германского права. Такое заимствование могло быть успешным, несмотря на вынужденный характер и принципиальное различие азиатских и западных культурных ценностей. Примером тому служат Япония и Индия. Благодаря серии реформ «сверху» с 1870-х гг. право Японии ко второй половине XX в. превратилось в древо с конфуцианскими и синтоистскими корнями, романо-германским стволом и англо-американскими ветвями. Британское колониальное господство в Индии в XIX — первой половине XX в. способствовало становлению англо-индусского территориального права, вследствие чего уже к концу XIX в. традиционное индусское и исламское право ограничивалось сферой брачно-семейных и наследственных отношений последователей индуизма и ислама. Обретя в 1947 г. независимость от британской метрополии, власти Республики Индия сохранили прежнюю правовую систему, дополнив англо-индусское право отдельными принципами и институтами социалистического права. В то же время вестернизация права (от англ. west — запад) не стала подходящим решением для создания современной правовой систе