Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование

Договор в гражданском праве России:
сравнительноправовое исследование

Моим соотечественникам,
истинным патриотам России,
отдавшим свою жизнь, знания и силы
на благо любимой Родины,
посвящается

НОРМА
ИНФРА	М
Москва, 2023
Ю. Н. Андреев
Договор
в гражданском праве
России:
сравнительноправовое
исследование

УДК 347.4(470)
ББК 67.404.2(2)
А65
Об авторе
Юрий Николаевич Андреев — федеральный судья в почетной отставке,
доктор юридических наук, профессор.
Профессор Юго Западного государственного университета. Исследует
проблемы судебной защиты вещных, земельных, жилищных, интеллектуаль 
ных, корпоративных и неимущественных прав граждан.
Автор более 20 монографий (Москва, Санкт Петербург, Воронеж). Лауре 
ат всероссийских конкурсов «Лучшая научная книга» в номинации «Юрис 
пруденция».
Андреев Ю. Н.
А65
Договор в гражданском праве России: сравнительно право 
вое исследование : монография / Ю. Н. Андреев. — Москва :
Норма : ИНФРА М, 2023. — 272 с.
ISBN 978 5 91768 833 6 (Норма)
ISBN 978 5 16 012717 0 (ИНФРА М, print)
ISBN 978 5 16 103066 0 (ИНФРА М, online)
В монографии исследуются актуальные проблемы договорного пра 
ва России и зарубежья, сформулировано определение договора, про 
анализированы теоретические вопросы свободы договора, соотноше 
ния договора и договорного правоотношения, воли и волеизъявления,
изучены научно цивилистические доктрины об условиях договора.
На основе сравнительно правового метода исследования отечест 
венного и зарубежного законодательства автор пытается найти общее
и особенное в брачных, трудовых и вещных договорах.
Для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов,
практикующих юристов, а также для всех интересующихся проб 
лемами договорного права в России и за рубежом.
УДК 347.4(470)
ББК 67.404.2(2)
ISBN 978 5 91768 833 6 (Норма)
ISBN 978 5 16 012717 0 (ИНФРА М, print)
ISBN 978 5 16 103066 0 (ИНФРА М, online)
© Андреев Ю. Н., 2017

Введение
Гражданско	правовой договор является мощным правовым сред	
ством регулирования и защиты социально	экономических отноше	
ний, способствует эффективности и рентабельности общественного
производства, учету спроса и предложений на товарном рынке и
рынке труда, достижению согласованной воли товаропроизводителей
и потребителей, удовлетворению имущественных интересов на взаи	
мовыгодной экономической основе1. Именно гражданско	правовой
договор позволяет выявить и удовлетворить законные потребности и
интересы производства, обмена и потребления, обеспечить взаимную
выгоду для сторон, порядок и стабильность в обществе и имущест	
венном (экономическом) обороте без излишнего воздействия орга	
нов государственного принуждения. Успешное регулирование и ис	
полнение договорных отношений позволяет распределить произве	
денные материальные блага на цивилизованном уровне, придать
частному производству (рыночной экономике) регулируемый соци	
ально значимый характер. Частноправовой договор способствует все	
общему благосостоянию, укреплению государственного и мирового
правопорядка. Свобода договора является «душой» договорных отно	
шений.
Неоправданное доминирование административно	государствен	
ных мер, падение роли договорного регулирования ведут к деструк	
тивизации (хаосу) социально	экономических отношений, наруше	
нию существующих хозяйственных связей между товаропроизводите	
лями, между производителями и потребителями, к диспропорции
спроса и предложения, производства, обмена и потребления, усиле	
нию противоречий между трудом и капиталом, неосуществлению по	
тенциальных возможностей человека, общества и государства, к не	
оправданному растрачиванию (уничтожению, повреждению, дли	
тельному неиспользованию) материальных, природных, финансовых
и трудовых ресурсов и в итоге к обострению социальных конфлик	
тов, отрицательным последствиям в обществе и государстве. В свою
очередь, гражданско	правовые договоры способствуют оптимально	
му функционированию государственно	властных структур в общест	
1 По обоснованному выводу В. Ф. Яковлева, договор превращается в самостоятель	
ное и главное средство регулирования экономических отношений. См.: Яковлев В. Ф.
Новое в договорном праве // Вестник ВАС РФ. 1994. №7. С. 122.

ве и принятию ими разумных, обоснованных и эффективных реше	
ний1.
Гражданско	правовой договор является важнейшим элементом в
механизме гражданско	правового регулирования, основанием возник	
новения договорного правоотношения, законным средством удовле	
творения позитивных интересов участников гражданских правоотно	
шений, мощнейшим регулятором межхозяйственных (экономических)
связей, правовой формой приобретения, объединения (аккумулирова	
ния) и использования материальных, природных и трудовых ресурсов
в установленном законом порядке, легитимным средством обеспече	
ния позитивной активности физических и юридических лиц, гаранти	
ей цивилизованного разрешения возникающих конфликтов, надлежа	
щей защитой конституционных прав и законных интересов участни	
ков имущественных и личных неимущественных отношений.
Как регулятивное средство гражданско	правовой договор регули	
рует правовые связи (общественные отношения) двух и более физи	
ческих и юридических лиц в сфере производства и сбыта, обмена и
использования материальных благ (результатов труда, произведенной
продукции, средств производства, сырья, полуфабрикатов, предметов
потребления) в рамках индивидуально	договорного регулирования
(саморегулирования) по своей инициативе, усмотрению и согласова	
нию с другими договорными партнерами на основе свободы догово	
ра, автономии воли, юридического равенства и имущественной обо	
собленности, самостоятельности.
Помимо обязательственных гражданско	правовых договоров воз	
можны действующие на основе универсальной цивилистической мо	
дели договоры в сфере корпоративной деятельности (корпоративные
договоры, соглашения), в области брачно	семейных отношений
(брачные контракты), в сфере труда (трудовые договоры). Все актив	
нее в научной среде обсуждается проблема существования вещного
договора. Полноправную прописку договоры получили в публично	
правовой сфере (межгосударственные договоры, соглашения, адми	
нистративные договоры, финансово	правовые договоры, налоговые
соглашения и т. д.). Публично	правовые образования (Российская
Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования) также могут
участвовать в заключении и исполнении гражданско	правовых до	
говоров на условиях и в порядке, предусмотренных гражданским за	
конодательством (ст. 124 ГК РФ).
Договор позволяет объединить различные субъекты частного
(гражданского) права, согласовать и скоординировать их взаимно
6
Введение
1 См., например: Цвайгерт К., Кетц Х. Сравнительное частное право: в 2 т. Т. 1: Ос	
новы. Т. 2: Договор. Неосновательное обогащение. Деликт. Пер. с нем. М., 2010. С. 321.

обусловленные интересы, правомерные действия в целях удовлетво
рения их материальных и духовных потребностей. Именно с помо
щью договора возникают договорные правоотношения (правовые
связи), субъективные права и юридические обязанности их участни
ков (содержание правоотношения), устанавливается круг управомо
ченных и взаимно обязанных лиц, структура возникающих правовых
связей, формируется конкретная программа (цели, задачи, направле
ния, содержание) будущих правомерных действий сторон договора,
определяются способы, средства и формы достижения правовых це
лей и их последствий, порядок и способы исполнения договорных
обязательств. В рамках договора действуют принудительные средства
(меры) гражданскоправовой защиты и ответственности: в случае
аномального развития событий, вызванных нарушением договорных
условий, неисполнением (ненадлежащим исполнением) договорных
обязанностей (обязательств), регулятивные договорные правоотно
шения преобразуются в охранительные договорные отношения, свя
занные с применением мер гражданскоправовой ответственности
(возмещением убытков, взысканием договорной неустойки, процен
тов и т. д.).
В итоге гражданскоправовой договор выполняет регулятивные
социальноэкономические, охранительнокомпенсационные, комму
никативные и воспитательные функции.
Проблемы договорных отношений возникли одновременно со ста
новлением права вообще и гражданского права в частности (см., на
пример, научные труды Аристотеля, Гераклита, Демокрита, Эпикура).
Свободу договора, формы проявления этой свободы, ответственность
сторон за неисполнение условий договора анализировали француз
ские мыслители эпохи Французской революции (Вольтер, Р. Давид,
Д. Дидро, Ш. Монтескье, Ж.Ж. Руссо) и их последователи (Е. Годэмэ,
Л. Ж. де ла Морандьер, Ж.П. Сартр, Р. Саватье и др.). Вопросы до
говорного права интересовали немецких философов и правоведов
(В. Г. Ф. Гегеля, И. Г. Фихте, В. Гумбольдта, Г. Дернбурга, Р. Иеринга,
И. Канта, Ф. К. Савиньи, Ф. Лотмара), их современных последовате
лей (Х. Кетца, Х. Кельзена, А. Рерихта, К. Цвайгерта, Я. Шаппа и др.).
Большую роль в развития договорного права сыграли дореволюцион
ные российские философы и правоведы (Н. А. Бердяев, Ю. С. Гамба
ров, В. Б. Ельяшевич, И. А. Ильин, Н. М. Коркунов, Д. И. Мейер,
К. А. Неволин, П. И. Новгородцев, К. П. Победоносцев, И. А. Покров
ский, В. И. Синайский, В. С. Соловьев, Л. С. Таль, И. Н. Трепицын,
И. М. Тютрюмов, Г. Ф. Шершеневич, Б. Н. Чичерин). Значительный
вклад в изучение актуальных вопросов договорного права внесли со
временные российские ученые, теоретики права, трудовики, истори
ки, социологи (М. И. Байтин, Н. В. Витрук, Д. А. Керимов, И. Я. Кисе
Введение
7

лев, А. С. Комаров, Н. М. Коршунов, А. М. Куренной, А. Ф. Лосев,
А. М. Лушникова, М. В. Лушников, М. Н. Марченко, А. В. Малько,
Н. И. Матузов, Г. В. Мальцев, В. И. Миронов, В. С. Нерсесянц,
Ю. П. Орловский, М. Н. Семякин, Ю. А. Тихомиров, Е. Б. Хохлов,
Л. Я. Явич и др.).
Вопросами договорного права в России занимались такие извест
ные ученыецивилисты советского периода, как М. М. Агарков,
Н. Г. Александров, С. Н. Братусь, Д. М. Генкин, О. С. Иоффе,
О. А. Красавчиков, В. А. Тархов, Е. А. Флейшиц, P. O. Халфина и др.
Существенных научных результатов в исследовании проблем до
говорного права достигли современные отечественные цивилисты
(С. С. Алексеев, М. И. Брагинский, И. В. Бекленищева, В. А. Белов,
Л. Ю. Василевская, В. В. Витрянский, Б. М. Гонгало, В. В. Груздев,
В. А. Дозорцев, Н. Д. Егоров, В. В. Иванов, К. И. Забоев, А. Ю. Ка
балкин, А. Г. Карапетов, М. Ф. Казанцев, П. В. Крашенинников,
А. Д. Корецкий, А. Л. Маковский, В. П. Мозолин, Е. А. Павлодский,
Б. И. Пугинский, М. А. Рожкова, Ю. В. Романец, А. И. Савельев,
О. Н. Садиков, А. П. Сергеев, Е. А. Суханов, А. Н. Танага, Ю. К. Тол
стой, Д. О. Тузов, В. А. Хохлов, Л. А. Чеговадзе, В. Ф. Яковлев и мно
гие другие).
Отдельным проблемам договорного права в последние годы по
священы диссертационные исследования отечественных юристов1.
В настоящее время жизнь предъявляет новые более жесткие требо
вания к научному исследованию договора как уникального феномена
гражданскоправового регулирования в нашей стране, настаивает на
объективном и всестороннем изучении отечественного и зарубежного
опыта в сфере договорного регулирования, запрашивает от предста
вителей цивилистической науки аргументированные предложения по
дальнейшему совершенствованию договорного законодательства и
юридической практики, внесению конкретного вклада в современ
ный реформационный процесс гражданского законодательства. Сего
дня особенно востребованы результаты научных исследований о регу
8
Введение
1 См.: Демин А. А. Договор и договорное регулирование в гражданском праве Рос
сийской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015; Кислицына О. В. Формирование
условий договора в современном гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень,
2004; Осмоловская Я. А. Реализация принципа свободы договора на примере сделок с
недвижимостью: дис. ... канд. юрид. наук. Курск, 2013; Плюснина О. В. Индивидуально
правовые договоры: природа, практика реализации и толкования: дис. ... канд. юрид.
наук. Кострома, 2003; Руднева Л. А. Вопросы совершенствования договорного регули
рования: условия, порядок заключения и классификация гражданскоправовых до
говоров: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006; Щетинкина М. Ю. Реализация и ограниче
ние действия принципа свободы договора: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009; Эм 
рих Р. А. Свобода договора как принцип философии права: дис. ... канд. юрид. наук.
Саратов, 2000.

лирующей роли договора, о природе разноотраслевых договоров,
о значении вертикальной и горизонтальной иерархии норм о догово	
рах, о воле и волеизъявлении в сделке, о природе недействительной
сделки, о проблеме вещных договоров, об обоснованности деления
условий на существенные, обычные и случайные, о разграничении
недействительных и незаключенных договоров, о классификации до	
говоров, о проблеме гражданско	правовой ответственности, о защите
прав участников имущественного оборота в публично	правовых от	
ношениях и др.1
Поэтому важнейшей задачей современных исследователей	циви	
листов является всесторонний анализ результатов мирового опыта в
сфере договорного гражданско	правового регулирования, реальная
оценка старых и появляющихся новых договорных и квазидо	
говорных форм регулирования имущественных отношений, внесение
достойных предложений для законодателя и правоприменителя.
В предлагаемой монографической работе на основе отечественно	
го и зарубежного опыта уделено повышенное внимание исследова	
нию сущности и правовой природы гражданско	правового договора,
принципиальных положений о свободе договора, соотношении воли
и волеизъявления, договора и договорного правоотношения (обяза	
тельства). В работе делается попытка проанализировать условия
гражданско	правового договора и его генетическую связь с корпора	
тивными, брачными и трудовыми договорами.
Введение
9
1 См., например: Яковлев В. Ф. Избранные труды: в 4 т. Т. 2: Гражданское право:
История и современность. Кн. 2. М., 2012. С. 351.

Глава 1. Гражданскоправовые договоры:
основные теоретические положения и выводы
1.1. Понятие и юридическая природа
гражданскоправового договора
Как известно, одним из оснований возникновения правоотноше	
ний в Древнем Риме наряду с деликтами и квазиделиктами были до	
говоры (контракты) и квазидоговоры. Под контрактом понимался до	
говор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защи	
той (contractus). Поздние римские систематики права пытались
сформулировать общее понятие соглашения (conventio), разветвляю	
щегося: а) на договор, пользующийся исковой защитой (contractus),
и б) соглашение, по которому, как правило, иск не предоставлялся
(pactum), а защита давалась путем ссылки на пакты в виде возраже	
ний. Объясняя слово «conventio», Ульпиан утверждал, что подобно
тому, как люди сходятся (conveniunt) с разных мест в одно, так и, по	
буждаемые разными мотивами, они соглашаются в одном (in unum
consentiunt). Гай, упоминая о договоре товарищей между собой, при	
водил цитату, приписываемую Солону: «Если члены одного дома
(территориальное деление), или братства, или религиозных пир	
шеств, или общего стола, или погребального братства, или отправ	
ляющиеся за добычей, или для торговли, установят между собой что	
нибудь, то это имеет силу (kyrion einai), поскольку их договор не про	
тиворечит публичному праву (demosia grammata)»1 (D. 2. 14. 38). Юри	
сты приписывают Цицерону следующие слова: «Основа права — это
верность, то есть твердое и правдивое соблюдение слова и договора»2.
Исследуя римское право, Ю. Барон пришел к выводу, что «договор
есть соглашение двух или нескольких сторон о возникновении, пре	
кращении, сохранении, изменении какого	нибудь права»3.
Основными видами контрактов римляне называли: 1) реальные
(устанавливающие обязательство с передачей вещи); 2) вербальные
1 Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты / пер. И. С. Перетерского. М., 1984.
С. 60.
2 Римское частное право: учебник / под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского.
М., 2010. С. 352—354.
3 Барон Ю. Система римского гражданского права / пер. с нем. Л. Петражицкого.
Вып. 1. Кн. 1: Общая часть. 2	е изд. М., 1898. С. 106—107.