Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование

Договор в гражданском праве России:
сравнительноправовое исследование

Моим соотечественникам,
истинным патриотам России,
отдавшим свою жизнь, знания и силы
на благо любимой Родины,
посвящается

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2022

Ю. Н. Андреев

Договор
в гражданском праве
России:
сравнительноправовое
исследование

УДК 347.4(470)
ББК 67.404.2(2)
А65

Об авторе

Юрий Николаевич Андреев — судья Воронежского областного суда, судья
1го квалификационного класса, доктор юридических наук, профессор.
Основную работу совмещает с преподавательской деятельностью в Центральном филиале (г. Воронеж) ФГБОУ ВО «Российский государственный
университет правосудия». Интересуется научными проблемами судебной защиты вещных, земельных, жилищных, интеллектуальных, корпоративных и
неимущественных прав граждан.
Автор 18 научных монографий (Москва, СанктПетербург, Воронеж).
Лауреат Всероссийского конкурса «Лучшая научная книга» в номинации
«Юриспруденция».

Андреев Ю. Н.
А65
Договор в гражданском праве России: сравнительноправовое исследование : монография / Ю. Н. Андреев. — Москва :
Норма : ИНФРАМ, 2022. — 272 с.

ISBN 9785917688336 (Норма)
ISBN 9785160127170 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161030660 (ИНФРАМ, online)

В монографии исследуются актуальные проблемы договорного права России и зарубежья, сформулировано определение договора, проанализированы теоретические вопросы свободы договора, соотношения договора и договорного правоотношения, воли и волеизъявления,
изучены научноцивилистические доктрины об условиях договора.
На основе сравнительноправового метода исследования отечественного и зарубежного законодательства автор пытается найти общее
и особенное в брачных, трудовых и вещных договорах.
Для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов,
практикующих юристов, а также для всех интересующихся проблемами договорного права в России и за рубежом.

УДК 347.4(470)
ББК 67.404.2(2)

ISBN 9785917688336 (Норма)
ISBN 9785160127170 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161030660 (ИНФРАМ, online)
© Андреев Ю. Н., 2017

Введение

Гражданскоправовой договор является мощным правовым средством регулирования и защиты социальноэкономических отношений, способствует эффективности и рентабельности общественного
производства, учету спроса и предложений на товарном рынке и
рынке труда, достижению согласованной воли товаропроизводителей
и потребителей, удовлетворению имущественных интересов на взаимовыгодной экономической основе1. Именно гражданскоправовой
договор позволяет выявить и удовлетворить законные потребности и
интересы производства, обмена и потребления, обеспечить взаимную
выгоду для сторон, порядок и стабильность в обществе и имущественном (экономическом) обороте без излишнего воздействия органов государственного принуждения. Успешное регулирование и исполнение договорных отношений позволяет распределить произведенные материальные блага на цивилизованном уровне, придать
частному производству (рыночной экономике) регулируемый социально значимый характер. Частноправовой договор способствует всеобщему благосостоянию, укреплению государственного и мирового
правопорядка. Свобода договора является «душой» договорных отношений.
Неоправданное доминирование административногосударственных мер, падение роли договорного регулирования ведут к деструктивизации (хаосу) социальноэкономических отношений, нарушению существующих хозяйственных связей между товаропроизводителями, между производителями и потребителями, к диспропорции
спроса и предложения, производства, обмена и потребления, усилению противоречий между трудом и капиталом, неосуществлению потенциальных возможностей человека, общества и государства, к неоправданному растрачиванию (уничтожению, повреждению, длительному неиспользованию) материальных, природных, финансовых
и трудовых ресурсов и в итоге к обострению социальных конфликтов, отрицательным последствиям в обществе и государстве. В свою
очередь, гражданскоправовые договоры способствуют оптимальному функционированию государственновластных структур в общест1 По обоснованному выводу В. Ф. Яковлева, договор превращается в самостоятельное и главное средство регулирования экономических отношений. См.: Яковлев В. Ф.
Новое в договорном праве // Вестник ВАС РФ. 1994. № 7. С. 122.

ве и принятию ими разумных, обоснованных и эффективных решений1.
Гражданскоправовой договор является важнейшим элементом в
механизме гражданскоправового регулирования, основанием возникновения договорного правоотношения, законным средством удовлетворения позитивных интересов участников гражданских правоотношений, мощнейшим регулятором межхозяйственных (экономических)
связей, правовой формой приобретения, объединения (аккумулирования) и использования материальных, природных и трудовых ресурсов
в установленном законом порядке, легитимным средством обеспечения позитивной активности физических и юридических лиц, гарантией цивилизованного разрешения возникающих конфликтов, надлежащей защитой конституционных прав и законных интересов участников имущественных и личных неимущественных отношений.
Как регулятивное средство гражданскоправовой договор регулирует правовые связи (общественные отношения) двух и более физических и юридических лиц в сфере производства и сбыта, обмена и
использования материальных благ (результатов труда, произведенной
продукции, средств производства, сырья, полуфабрикатов, предметов
потребления) в рамках индивидуальнодоговорного регулирования
(саморегулирования) по своей инициативе, усмотрению и согласованию с другими договорными партнерами на основе свободы договора, автономии воли, юридического равенства и имущественной обособленности, самостоятельности.
Помимо обязательственных гражданскоправовых договоров возможны действующие на основе универсальной цивилистической модели договоры в сфере корпоративной деятельности (корпоративные
договоры, соглашения), в области брачносемейных отношений
(брачные контракты), в сфере труда (трудовые договоры). Все активнее в научной среде обсуждается проблема существования вещного
договора. Полноправную прописку договоры получили в публичноправовой сфере (межгосударственные договоры, соглашения, административные договоры, финансовоправовые договоры, налоговые
соглашения и т. д.). Публичноправовые образования (Российская
Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования) также могут
участвовать в заключении и исполнении гражданскоправовых договоров на условиях и в порядке, предусмотренных гражданским законодательством (ст. 124 ГК РФ).
Договор позволяет объединить различные субъекты частного
(гражданского) права, согласовать и скоординировать их взаимно

6
Введение

1 См., например: Цвайгерт К., Кетц Х. Сравнительное частное право: в 2 т. Т. 1: Основы. Т. 2: Договор. Неосновательное обогащение. Деликт. Пер. с нем. М., 2010. С. 321.

обусловленные интересы, правомерные действия в целях удовлетворения их материальных и духовных потребностей. Именно с помощью договора возникают договорные правоотношения (правовые
связи), субъективные права и юридические обязанности их участников (содержание правоотношения), устанавливается круг управомоченных и взаимно обязанных лиц, структура возникающих правовых
связей, формируется конкретная программа (цели, задачи, направления, содержание) будущих правомерных действий сторон договора,
определяются способы, средства и формы достижения правовых целей и их последствий, порядок и способы исполнения договорных
обязательств. В рамках договора действуют принудительные средства
(меры) гражданскоправовой защиты и ответственности: в случае
аномального развития событий, вызванных нарушением договорных
условий, неисполнением (ненадлежащим исполнением) договорных
обязанностей (обязательств), регулятивные договорные правоотношения преобразуются в охранительные договорные отношения, связанные с применением мер гражданскоправовой ответственности
(возмещением убытков, взысканием договорной неустойки, процентов и т. д.).
В итоге гражданскоправовой договор выполняет регулятивные
социальноэкономические, охранительнокомпенсационные, коммуникативные и воспитательные функции.
Проблемы договорных отношений возникли одновременно со становлением права вообще и гражданского права в частности (см., например, научные труды Аристотеля, Гераклита, Демокрита, Эпикура).
Свободу договора, формы проявления этой свободы, ответственность
сторон за неисполнение условий договора анализировали французские мыслители эпохи Французской революции (Вольтер, Р. Давид,
Д. Дидро, Ш. Монтескье, Ж.Ж. Руссо) и их последователи (Е. Годэмэ,
Л. Ж. де ла Морандьер, Ж.П. Сартр, Р. Саватье и др.). Вопросы договорного права интересовали немецких философов и правоведов
(В. Г. Ф. Гегеля, И. Г. Фихте, В. Гумбольдта, Г. Дернбурга, Р. Иеринга,
И. Канта, Ф. К. Савиньи, Ф. Лотмара), их современных последователей (Х. Кетца, Х. Кельзена, А. Рерихта, К. Цвайгерта, Я. Шаппа и др.).
Большую роль в развития договорного права сыграли дореволюционные российские философы и правоведы (Н. А. Бердяев, Ю. С. Гамбаров, В. Б. Ельяшевич, И. А. Ильин, Н. М. Коркунов, Д. И. Мейер,
К. А. Неволин, П. И. Новгородцев, К. П. Победоносцев, И. А. Покровский, В. И. Синайский, В. С. Соловьев, Л. С. Таль, И. Н. Трепицын,
И. М. Тютрюмов, Г. Ф. Шершеневич, Б. Н. Чичерин). Значительный
вклад в изучение актуальных вопросов договорного права внесли современные российские ученые, теоретики права, трудовики, историки, социологи (М. И. Байтин, Н. В. Витрук, Д. А. Керимов, И. Я. КисеВведение
7

лев, А. С. Комаров, Н. М. Коршунов, А. М. Куренной, А. Ф. Лосев,
А. М. Лушникова, М. В. Лушников, М. Н. Марченко, А. В. Малько,
Н. И. Матузов, Г. В. Мальцев, В. И. Миронов, В. С. Нерсесянц,
Ю. П. Орловский, М. Н. Семякин, Ю. А. Тихомиров, Е. Б. Хохлов,
Л. Я. Явич и др.).
Вопросами договорного права в России занимались такие известные ученыецивилисты советского периода, как М. М. Агарков,
Н. Г. Александров, С. Н. Братусь, Д. М. Генкин, О. С. Иоффе,
О. А. Красавчиков, В. А. Тархов, Е. А. Флейшиц, P. O. Халфина и др.
Существенных научных результатов в исследовании проблем договорного права достигли современные отечественные цивилисты
(С. С. Алексеев, М. И. Брагинский, И. В. Бекленищева, В. А. Белов,
Л. Ю. Василевская, В. В. Витрянский, Б. М. Гонгало, В. В. Груздев,
В. А. Дозорцев, Н. Д. Егоров, В. В. Иванов, К. И. Забоев, А. Ю. Кабалкин, А. Г. Карапетов, М. Ф. Казанцев, П. В. Крашенинников,
А. Д. Корецкий, А. Л. Маковский, В. П. Мозолин, Е. А. Павлодский,
Б. И. Пугинский, М. А. Рожкова, Ю. В. Романец, А. И. Савельев,
О. Н. Садиков, А. П. Сергеев, Е. А. Суханов, А. Н. Танага, Ю. К. Толстой, Д. О. Тузов, В. А. Хохлов, Л. А. Чеговадзе, В. Ф. Яковлев и многие другие).
Отдельным проблемам договорного права в последние годы посвящены диссертационные исследования отечественных юристов1.
В настоящее время жизнь предъявляет новые более жесткие требования к научному исследованию договора как уникального феномена
гражданскоправового регулирования в нашей стране, настаивает на
объективном и всестороннем изучении отечественного и зарубежного
опыта в сфере договорного регулирования, запрашивает от представителей цивилистической науки аргументированные предложения по
дальнейшему совершенствованию договорного законодательства и
юридической практики, внесению конкретного вклада в современный реформационный процесс гражданского законодательства. Сегодня особенно востребованы результаты научных исследований о регу8
Введение

1 См.: Демин А. А. Договор и договорное регулирование в гражданском праве Российской Федерации: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2015; Кислицына О. В. Формирование
условий договора в современном гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук. Тюмень,
2004; Осмоловская Я. А. Реализация принципа свободы договора на примере сделок с
недвижимостью: дис. ... канд. юрид. наук. Курск, 2013; Плюснина О. В. Индивидуальноправовые договоры: природа, практика реализации и толкования: дис. ... канд. юрид.
наук. Кострома, 2003; Руднева Л. А. Вопросы совершенствования договорного регулирования: условия, порядок заключения и классификация гражданскоправовых договоров: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006; Щетинкина М. Ю. Реализация и ограничение действия принципа свободы договора: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009; Эмрих Р. А. Свобода договора как принцип философии права: дис. ... канд. юрид. наук.
Саратов, 2000.

лирующей роли договора, о природе разноотраслевых договоров,
о значении вертикальной и горизонтальной иерархии норм о договорах, о воле и волеизъявлении в сделке, о природе недействительной
сделки, о проблеме вещных договоров, об обоснованности деления
условий на существенные, обычные и случайные, о разграничении
недействительных и незаключенных договоров, о классификации договоров, о проблеме гражданскоправовой ответственности, о защите
прав участников имущественного оборота в публичноправовых отношениях и др.1
Поэтому важнейшей задачей современных исследователейцивилистов является всесторонний анализ результатов мирового опыта в
сфере договорного гражданскоправового регулирования, реальная
оценка старых и появляющихся новых договорных и квазидоговорных форм регулирования имущественных отношений, внесение
достойных предложений для законодателя и правоприменителя.
В предлагаемой монографической работе на основе отечественного и зарубежного опыта уделено повышенное внимание исследованию сущности и правовой природы гражданскоправового договора,
принципиальных положений о свободе договора, соотношении воли
и волеизъявления, договора и договорного правоотношения (обязательства). В работе делается попытка проанализировать условия
гражданскоправового договора и его генетическую связь с корпоративными, брачными и трудовыми договорами.

Введение
9

1 См., например: Яковлев В. Ф. Избранные труды: в 4 т. Т. 2: Гражданское право:
История и современность. Кн. 2. М., 2012. С. 351.

Глава 1. Гражданскоправовые договоры:
основные теоретические положения и выводы

1.1. Понятие и юридическая природа
гражданскоправового договора

Как известно, одним из оснований возникновения правоотношений в Древнем Риме наряду с деликтами и квазиделиктами были договоры (контракты) и квазидоговоры. Под контрактом понимался договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой (contractus). Поздние римские систематики права пытались
сформулировать общее понятие соглашения (conventio), разветвляющегося: а) на договор, пользующийся исковой защитой (contractus),
и б) соглашение, по которому, как правило, иск не предоставлялся
(pactum), а защита давалась путем ссылки на пакты в виде возражений. Объясняя слово «conventio», Ульпиан утверждал, что подобно
тому, как люди сходятся (conveniunt) с разных мест в одно, так и, побуждаемые разными мотивами, они соглашаются в одном (in unum
consentiunt). Гай, упоминая о договоре товарищей между собой, приводил цитату, приписываемую Солону: «Если члены одного дома
(территориальное деление), или братства, или религиозных пиршеств, или общего стола, или погребального братства, или отправляющиеся за добычей, или для торговли, установят между собой чтонибудь, то это имеет силу (kyrion einai), поскольку их договор не противоречит публичному праву (demosia grammata)»1 (D. 2. 14. 38). Юристы приписывают Цицерону следующие слова: «Основа права — это
верность, то есть твердое и правдивое соблюдение слова и договора»2.
Исследуя римское право, Ю. Барон пришел к выводу, что «договор
есть соглашение двух или нескольких сторон о возникновении, прекращении, сохранении, изменении какогонибудь права»3.
Основными видами контрактов римляне называли: 1) реальные
(устанавливающие обязательство с передачей вещи); 2) вербальные

1 Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты / пер. И. С. Перетерского. М., 1984.
С. 60.
2 Римское частное право: учебник / под ред. И. Б. Новицкого, И. С. Перетерского.
М., 2010. С. 352—354.
3 Барон Ю. Система римского гражданского права / пер. с нем. Л. Петражицкого.
Вып. 1. Кн. 1: Общая часть. 2е изд. М., 1898. С. 106—107.