Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование

ÌÎÑÊÂÀ 2014

И З Д А Т Е Л Ь С Т В О
С Т А Т У Т

А.И. САВЕЛЬЕВ

ЭЛЕКТРОННАЯ КОММЕРЦИЯ
В РОССИИ И ЗА РУБЕЖОМ:

правовое регулирование

УДК 341
ББК 67.412.2
С 12

Савельев А.И.
С 12  
Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. – М.: Статут, 2014. – 543 с.

ISBN 978-5-8354-1018-7 (в пер.)

Монография посвящена анализу вопросов, возникающих при осуществлении деятельности в сфере электронной коммерции: юрисдикционных аспектов электронной коммерции; перспектив исполнения 
решения, вынесенного на территории иностранного государства; общих 
проблем заключения договоров в сети Интернет; использования электронных подписей, персональных данных и др.
Для предпринимателей, ведущих деятельность в сфере электронной 
коммерции, практикующих юристов, представителей научного сообщества, а также всех, интересующихся данной темой.

УДК 341
ББК 67.412.2

ISBN 978-5-8354-1018-7

© А.И. Савельев, 2014
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2014

посвящается моему Учителю –
профессору Марине Николаевне Малеиной, 
без усилий и таланта которой эта работа
вряд ли бы появилась

Оглавление

Введение ...................................................................................................... 7

Глава 1. Понятие электронной коммерции ................................................ 12
§ 1. Вопросы терминологии ........................................................................ 12
§ 2.  Классификация отношений, возникающих в сфере  
электронной коммерции ...................................................................... 20
§ 3. История создания сети Интернет ..................................................... 23
§ 4.  Архитектурные особенности сети Интернет и их влияние  
на правовое регулирование электронной коммерции ............................ 36

Глава 2. Юрисдикционные аспекты электронной коммерции .................... 42
§ 1. Общие положения о юрисдикции в сети Интернет ............................ 42
§ 2. Юрисдикция в сети Интернет по законодательству США ................ 48
 2.1. Основные источники регулирования вопросов юрисдикции в США .....50
 2.2. Условия установления персональной юрисдикции  
в отношении иностранного лица (jurisdiction to adjudicate) ................. 54
 2.3. Определение применимого права к отношениям  
в сети Интернет (jurisdiction to prescribe) ........................................... 68
 2.4. Принудительное исполнение судебного решения в США  
(jurisdiction to enforce) .......................................................................... 76
§ 3.  Юрисдикция в сети Интернет по законодательству  
Европейского союза ............................................................................. 81
 3.1. Основные источники регулирования вопросов юрисдикции  
в Европейском союзе ........................................................................... 82
 3.2. Условия установления персональной юрисдикции  
в отношении иностранного лица (jurisdiction to adjudicate) ................. 84
 3.3. Определение применимого права к отношениям  
в сети Интернет (jurisdiction to prescribe) ........................................... 93
 3.4. Принудительное исполнение иностранного судебного  
решения в Европейском союзе (jurisdiction to enforce) ..........................102
§ 4. Юрисдикция в сети Интернет: российский подход ............................103
 4.1. Условия установления персональной юрисдикции  
в отношении иностранного лица (jurisdiction to adjudicate) ................104
 4.2. Определение применимого права к отношениям  
в сети Интернет (jurisdiction to prescribe) ..........................................115
 4.3. Принудительное исполнение иностранного судебного  
решения в России (jurisdiction to enforce) .............................................130
§ 5.  Международное сотрудничество по вопросам юрисдикции  
в сети Интернет ...............................................................................136

§ 6.  Некоторые компаративные выводы и перспективы  
развития норм о юрисдикции в сети Интернет .................................146
§ 7. Возможные меры по минимизации юрисдикционных рисков ...............150

Глава 3. Договорные аспекты электронной коммерции ............................153
§ 1. Оферта ..............................................................................................153
§ 2. Акцепт ...............................................................................................162
§ 3. Форма договора ..................................................................................165
 3.1. Заключение договора посредством обмена электронными  
документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ) .....................................................174
 3.2. Заключение договора посредством совершения  
конклюдентных действий (п. 3 ст. 434 ГК РФ) .................................179
§ 4. Электронная подпись .........................................................................192
§ 5. Время и место заключения договора ...................................................213
§ 6. Правосубъектность сторон договора. Электронные агенты .............220
§ 7.  Динамика заключенного договора: особенности  
одностороннего изменения и прекращения договора  
в сфере электронной коммерции .........................................................234

Глава 4. Процессуальные аспекты электронной коммерции .....................251
§ 1. Общие замечания ................................................................................251
§ 2.  Сообщения электронной почты (e-mail messages)  
как доказательство в гражданском и арбитражном  
процессе ..............................................................................................256
§ 3.  Распечатки информации с web-сайтов как доказательство  
в гражданском и арбитражном процессе ...........................................272

Глава 5. Веб-сайт как основной инструмент электронной коммерции ......284
§ 1.  Понятие веб-сайта. Его правовая природа и особенности  
охраны ................................................................................................284
§ 2. Разработка веб-сайта .......................................................................296
§ 3. Размещение веб-сайта на хостинговой площадке ..............................304
§ 4.  Вопросы ответственности провайдера хостинга за контент  
веб-сайта ...........................................................................................309
§ 5. Выбор и регистрация доменного имени ...............................................320
§ 6. Споры в сфере доменных имен ............................................................330

Глава 6. Цифровой контент и виртуальная «собственность» ....................337
§ 1.  Понятие цифрового контента и основные бизнес-модели  
его распространения ..........................................................................337
§ 2. Отличительные черты цифрового контента .....................................340
§ 3.  Лицензирование как основная модель распространения  
электронных экземпляров...................................................................343
§ 4.  Распространение программного обеспечения  
в электронной форме посредством сети Интернет ...........................345

§ 5. Исчерпание права и цифровой контент .............................................350
§ 6.  Предоставление удаленного доступа как особая модель  
распространения цифрового контента ..............................................358
§ 7. Виртуальная «собственность» ...........................................................369

Глава 7. Электронные платежи в сфере электронной коммерции .............387
§ 1. Виды электронных средств платежа ................................................387
§ 2. Инструменты электронного доступа к банковским счетам .............388
§ 3. Электронные деньги. Общие положения .............................................391
§ 4.  Правовое регулирование электронных денег в США  
и Европейском союзе ..........................................................................399
§ 5. Правовое регулирование электронных денег в России .........................410
§ 6.  Децентрализованная виртуальная валюта как особый вид 
электронных денег ..............................................................................427
§ 7. Правовая природа электронных денег ................................................434

Глава 8. Реклама в сети Интернет ............................................................422
§ 1.  Информация, размещенная на веб-сайте, и законодательство 
Российской Федерации о рекламе .......................................................444
§ 2. Отдельные модели распространения рекламы в сети Интернет .......454
§ 3. Электронная почта как средство рекламы. Спам .............................471

Глава 9. Персональные данные в сфере электронной коммерции .............485
§ 1.  Законодательство о персональных данных.  
Основные понятия и сфера действия .................................................486
§ 2. Требования к обработке персональных данных ...................................495
 2.1. Наличие законного основания для обработки  
персональных данных ..........................................................................497
2.2. Добросовестный характер обработки персональных данных ......506
 2.3. Реализация определенных организационно-технических мер  
для обеспечения выполнения обязанностей оператора  
и защиты персональных данных .........................................................510
 2.4. Направление уведомления в уполномоченный орган 
об обработке персональных данных ....................................................515
 2.5. Соблюдение особых требований к трансграничной  
передаче данных .................................................................................516
§ 3.  Ответственность за несоблюдение требований  
законодательства о персональных данных .........................................526
§ 4.  Перспективы развития законодательства  
о персональных данных .......................................................................534

Введение

Интернет является ядром современной мировой экономики и основной движущей силой инновационного развития. Значение сети 
Интернет для современного бизнеса весьма емко охарактеризовано 
в приписываемом бывшему главе Microsoft Биллу Гейтсу (Bill Gates) 
высказывании: «В будущем на рынке останутся два вида компаний: 
те, кто в Интернете, и те, кто вышел из бизнеса». Можно по-разному 
относиться к данному утверждению, но последнее десятилетие весьма 
убедительно продемонстрировало особую роль информационно-телекоммуникационных технологий в развитии бизнеса. В наибольшей 
степени это нашло свое проявление в появлении и развитии особой 
сферы экономической деятельности – электронной коммерции. 
Электронная коммерция стала неотъемлемой частью современной экономики. Все больше потребителей приобретают товары посредством сети Интернет, а коммерческие организации так или иначе 
используют возможности данной сети при осуществлении предпринимательской деятельности. Общий мировой объем продаж в одном 
только потребительском сегменте электронной коммерции превысил 
в 2012 г. отметку в 1 трлн долл. и характеризуется устойчивым ростом
1. 
Рынок электронной коммерции в Европе достиг 312 млрд евро в 2012 г. 
Россия заняла пятое место по объему рынка электронной коммерции 
после Великобритании, Германии, Франции и Испании, при этом 
доля России составила порядка 10,3 млрд евро в 2012 г. с приростом 
35% по сравнению с 2011 г.
2 Эти сухие цифры показывают, что феномен электронной коммерции имеет весьма радужные перспективы 
с экономической точки зрения, а следовательно, вопросы ее правового 
регулирования приобретают особую актуальность.
Однако на фоне бурного развития электронной коммерции освещение данного явления в отечественной юридической литературе выглядит достаточно бледно. Многие работы по данной тематике, несмотря 

1 Ecommerce Sales Topped $ 1 Trillion for First Time in 2012. 05.02.2012 // http://www.
emarketer.com/Article/Ecommerce-Sales-Topped-1-Trillion-First-Time-2012/1009649#t8zvCc 
CjOogMAZ-31.99 
2 Europe B2C Ecommerce Report 2013. Brussels // https://www.ecommerce-europe.eu/
website/facts-figures/light-version/download%20 

Введение

на несомненную научную ценность некоторых из них, являются либо 
устаревшими, либо фрагментарными, либо описательными. Любое 
из указанных качеств является важным для понимания электронной 
коммерции.
Как известно, законодательство в этой сфере развивается достаточно динамично, и то, что имеет место сейчас, существенным образом отличается от того, что было 5 и уж тем более 10 лет назад. Если 
учитывать трансграничный характер сети Интернет, а вместе с ним 
и характер электронной коммерции, становится очевидным, что в отрыве от положений зарубежного законодательства в указанной сфере, 
а также анализа сопутствующих юрисдикционных проблем невозможно нарисовать более-менее четкую картину правового регулирования 
в указанной сфере. 
К тому же многие вопросы, традиционно рассматриваемые в отечественной литературе раздельно, требуют комплексного анализа. 
Например, вопросы получения согласия пользователя сети Интернет 
на обработку персональных данных нередко неразрывно связаны с вопросами действительности условий так называемых click-wrap- и browsewrap-соглашений, которая должна оцениваться через призму положений международного частного права и международного гражданского 
процесса. Именно поэтому данная книга объединяет в себе темы хотя 
и разнородные с точки зрения их отраслевой принадлежности, но имеющие непосредственное отношение к проблематике электронной коммерции. В результате содержание книги может показаться несколько 
эклектичным, однако оно отражает достаточно простой факт: право 
электронной коммерции, так же как и интернет-право, киберправо 
и иные популярные ныне обозначения, не представляет собой самостоятельной отрасли права с единой концепцией. Они представляют 
собой комплекс разнородных по своей отраслевой природе вопросов, 
объединенных общностью предмета, к которому они относятся
1. 
Глава 1 книги рассматривает понятие электронной коммерции. 
В отличие от многих иных дефиниций данного явления, существующих 
в литературе, в данной книге оно связано исключительно с экономическими отношениями, возникающими в сети Интернет, поскольку именно благодаря ей оно оформилось, приобрело те масштабы, 

1 Безусловно, существуют и иные точки зрения на этот счет, в том числе обосновывающие самостоятельность интернет-права как отрасли. Но поскольку данная работа 
все же не об интернет-праве, я могу себе позволить роскошь не вдаваться в данную 
дискуссию, тем более что в российских реалиях она носит не столько научный, сколько 
коньюнктурно-научный характер.

Введение

которые имеет сейчас и получило «в нагрузку» многие проблемы, 
о которых будет говориться в других главах книги. Поскольку многие 
правовые проблемы, возникающие в сфере электронной коммерции, 
предопределены техническими особенностями архитектуры сети Интернет, которые в свою очередь обусловлены особенностями появления 
и развития данной сети, мне показалось целесообразным посвятить 
данным вопросам отдельные параграфы. 
Глава 2 посвящена рассмотрению на примере США, Европейского 
союза и России юрисдикционных аспектов электронной коммерции: компетентности суда по рассмотрению того или иного спора, 
возникающего в сфере электронной коммерции; определения права, применимого к такому спору; а также перспектив последующего 
исполнения вынесенного решения на территории иностранного государства. Подробное рассмотрение законодательства США и стран 
Европейского союза по данным вопросам обусловлено тем фактом, что 
рынки данных стран играют важную роль в сфере электронной коммерции и в силу этого факта их законодательство должно учитываться 
при ведении деятельности с клиентами из данных правопорядков или, 
наоборот, при желании ограничить риски, связанные с подпаданием 
под их юрисдикцию. К тому же доктрина и законодательство данных 
правопорядков по вопросам юрисдикции отличаются высоким уровнем 
развития и нередко заимствуются российским законодателем, в связи 
с чем всегда полезно знать «истоки».
Глава 3 рассматривает общие вопросы заключения договоров в сети 
Интернет путем обмена документами или акцепта оферты конклюдентными действиями, проблемы использования электронных подписей 
и электронных агентов при заключении договора, а также особенностей одностороннего изменения и расторжения договоров, заключенных 
в онлайн-режиме. Особое внимание уделяется рассмотрению особого 
рода договоров, которые нередко именуются как click-wrap- и browsewrap-соглашения и представляют собой новый уровень эволюции 
договорной практики, развивающий идеи договоров присоединения 
в электронной среде.
Глава 4 представляет собой развитие положений предыдущей главы и рассматривает вопросы использования информации, содержащейся в сети Интернет (переписки по электронной почте и данных, 
размещенных на веб-сайтах) в качестве доказательств в гражданском 
и арбитражном процессе. Учитывая легкость, с которой можно изменить или удалить информацию в сети Интернет, затрудняя тем самым 
защиту нарушенных прав других лиц, особый интерес представляют 

Введение

собой интернет-архивы, позволяющие в ряде случаев находить некогда 
размещенную на веб-сайте информацию. В данной главе приводится 
судебная практика использования информации из таких интернетархивов на примере Wayback Machine.
Глава 5 посвящена веб-сайту как одному из основных инструментов 
электронной коммерции. Достаточно подробно рассматриваются вопросы его правовой природы, а также правовые аспекты его введения 
в действие: договор на разработку веб-сайта, регистрация доменного 
имени и размещение веб-сайта на хостинговой площадке. Поскольку 
многие веб-сайты, задействованные в сфере электронной коммерции, 
носят высокоинтерактивный характер и позволяют размещать пользовательский контент, возникает ряд вопросов, связанных с разграничением ответственности между владельцами ресурса, провайдерами 
хостинга и пользователями за такой контент.
В главе 6 рассматриваются вопросы, связанные с цифровым контентом. В частности, анализ правовой природы существующих бизнесмоделей его распространения. Особое внимание уделяется распространению программного обеспечения в цифровой форме: в виде предоставления ссылок для загрузки и в виде предоставления удаленного 
доступа к нему (программное обеспечение как услуга). Поскольку все 
больше и больше пользователей сети Интернет становятся участниками различного рода многопользовательских игр и иных подобных 
проектов, все более актуальным становится вопрос о правовом статусе внутриигровых объектов, приобретаемых за реальные деньги. 
Несмотря на то что правовое регулирование подобной виртуальной 
«собственности» находится в зачаточном состоянии, уже сейчас есть 
судебная практика, позволяющая задуматься о дальнейших путях развития данного явления. В связи с этим мне показалось целесообразным 
выделить данный вопрос в отдельный параграф, хотя, конечно, он 
заслуживает гораздо большего внимания.
Электронная коммерция немыслима без новых форм платежей, 
в значительной степени облегчающих реализацию товаров и услуг 
в электронной среде. Феномен электронных денег достаточно долго 
будоражил умы экономистов и юристов как в России, так и за рубежом. 
В значительной степени вопросы, связанные с правовым статусом 
электронных денег, были разрешены с принятием Федерального закона от «О национальной платежной системе». Однако появляются все 
новые и новые средства платежей в сети Интернет, отдельные из которых носят настолько инновационный характер, что возможности 
их правового регулирования существенно ограниченны. Речь идет