Современное правопонимание

Московский государственный университет имени М. В. Ломоносова
Юридический факультет
Современное
правопонимание
Курс лекций
Ответственный редактор
доктор юридических наук, профессор,
заслуженный деятель науки Российской Федерации
М. Н. М а р ч е н к о
НОРМА
ИНФРА	М
Москва, 2024

УДК 340.1(075.8)
ББК 67.0я731
С56
С56
Современное правопонимание : курс лекций / отв. ред.
М. Н. Марченко. — Москва : Норма : ИНФРАМ, 2024. —
368 с.
ISBN 9785917686561 (Норма)
ISBN 9785160112503 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161034194 (ИНФРАМ, online)
В курсе лекций рассматривается круг вопросов, касающихся пра
вопонимания на современном этапе развития общества и государства.
Основное внимание уделяется общим проблемам правопонимания,
а также классическим и постклассическим теориям права.
Курс лекций рассчитан на студентов старших курсов и магистрату
ры, а также аспирантов и преподавателей юридических вузов.
УДК 340.1(075.8)
ББК 67.0я731
ISBN 9785917686561 (Норма)
ISBN 9785160112503 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161034194 (ИНФРАМ, online)
© Коллектив авторов, 2016

Коллектив авторов
Ершов В. В., доктор юридических наук, профессор, заслуженный
юрист РФ, заслуженный деятель науки РФ, академик РАЕН — лек
ция 2 (совместно с Е. А. Ершовой);
Ершова Е. А., доктор юридических наук, профессор, заслуженный
юрист РФ — лекция 2 (совместно с В. В. Ершовым);
Графский В. Г., доктор юридических наук, профессор — лекция 3;
Дерябина Е. М., кандидат юридических наук, доцент — лекция 13;
Жуков В. Н., доктор философских наук, профессор — лекции 10, 14;
Корнев В. Н., доктор юридических наук, профессор — лекция 15;
Лапаева В. В., доктор юридических наук, доцент — лекция 17;
Мартышин О. В., доктор юридических наук, профессор — лек
ция 18;
Марченко М. Н., доктор юридических наук, профессор, заслужен
ный деятель науки РФ — предисловие, лекции 1, 9;
Муромцев Г. И., доктор юридических наук, профессор — лекция 4;
Пищулин А. В., кандидат юридических наук — лекция 12;
Сырых В. М., доктор юридических наук, профессор, заслуженный
деятель науки РФ — лекции 5—8;
Фролова Е. А., доктор юридических наук, доцент — лекция 11;
Честнов И. Л., доктор юридических наук, профессор, заслуженный
юрист РФ — лекция 16;
Чиркин В. Е., доктор юридических наук, профессор, заслуженный
юрист РФ, заслуженный деятель науки РФ — лекция 19.

Содержание
Предисловие ..................................................................................................7
Раздел I. Общие проблемы правопонимания
Лекция 1. Проблемы правопонимания (исторический аспект) .................8
Лекция 2. О правопонимании, правотворчестве и правоприменении
в России ......................................................................................................25
Лекция 3. Интегральная юриспруденция как ориентация
на воплощение современного междисциплинарного синтеза .................47
Лекция 4. Религия и право ..........................................................................61
Лекция 5. Материалистическая теория права об объективной основе
действующего права ...................................................................................84
Лекция 6. Механизм перевода объективного права из возможности
в действительность .....................................................................................99
Лекция 7. Критика критиков теоретических основ
марксистской теории права ......................................................................122
Лекция 8. Критика критиков методологических основ
марксистской теории права ......................................................................142
Лекция 9. Позитивное право и правовое государство:
проблемы соотношения и правопонимания ...........................................153
Лекция 10. Психологосоциологическая школа права:
гипотеза или наука? ..................................................................................164
Лекция 11. Теория естественного права ...................................................182
Лекция 12. Юридический позитивизм:
между эмпиризмом и идеологией ............................................................213
Лекция 13. Сравнительноправовой подход к определению понятия
позитивного права ....................................................................................229
Лекция 14. Социология права: от плюралистической природы знания
к плюрализму исследований ....................................................................239
Раздел II. Постклассические теории права
Лекция 15. Философскоправовые предпосылки формирования
интегративного подхода к пониманию права
(международноправовой и внутригосударственный аспект) ................269
Лекция 16. Основные характеристики постклассической теории права 283
Лекция 17. Либертарноюридический подход к пониманию права .......308
Лекция 18. О «либертарноюридической теории права и государства» 330
Лекция 19. О либертарной концепции права (субъективные заметки) ....351

Предисловие
На протяжении всей истории развития юридической науки и обра
зования проблемам правопонимания традиционно уделялось повы
шенное внимание. И это нельзя считать случайным, если учитывать
теоретикометодологическую и практическую значимость данной
проблематики, а также тот факт, что вопрос о понятии права и право
понимании всегда был и остается исходным в решении всех иных
ключевых вопросов, касающихся права. Это, в частности, вопросы
сущности и содержания права, источников права, правовых традиций
и обычаев и др.
К настоящему времени в отечественной и зарубежной литературе
сложилось значительное число различных теорий и взглядов о пра
ве — о его понятии, сущности, содержании, формах возникновения и
проявления и др.
Наличие таких представлений является вполне естественным и
объяснимым, поскольку для этого есть свои объективные и субъек
тивные причины. Первые из них обусловлены сложностью, многосто
ронностью, нередко внутренней противоречивостью правовой мате
рии, а также проявлением права в его разных «ипостасях». А именно в
качестве не только регулятора общественных отношений, но и носи
теля определенной правовой культуры и информации. Субъективные
причины обусловливаются, как правило, идеологическими, полити
ческими и иными мировоззренческими взглядами и суждениями ис
следователя.
В настоящей работе авторы не стремились охватить все ныне суще
ствующие и обсуждаемые в отечественной и зарубежной литературе
теории и мнения, касающиеся правопонимания. Основное внимание
уделено лишь некоторым из них, позволяющим сформировать наряду
с другими многочисленными публикациями по рассматриваемой теме
общее представление о состоянии и уровне разработки проблем пра
вопонимания на современном этапе развития общества и государства.
Работа подготовлена по инициативе кафедры теории государства и
права и политологии юридического факультета МГУ им. М. В. Ломо
носова.
М. Н. Марченко,
доктор юридических наук, профессор

Раздел I
Общие проблемы правопонимания
Лекция 1. Проблемы правопонимания
(исторический аспект)
1. Весьма странным для людей, не имеющих отношения к юриди
ческой профессии, и не менее тривиальным для лиц, профессиональ
но занимающихся вопросами государства и права, является утвержде
ние, а точнее, констатация того непреложного факта, что к настояще
му времени в отечественной и зарубежной юридической науке еще не
выработано единого представления о праве и что многие проблемы,
касающиеся правопонимания, едва ли не стали вечными и неизмен
ными1. Об этом со всей очевидностью свидетельствует государствен
ноправовой опыт многих стран, а также многочисленные исследова
ния, проводившиеся по данной тематике в юридической науке2 в те
чение ряда последних столетий.
Так, основоположник немецкой классической философии И. Кант
в своей работе «Метафизика нравов» (1797) не без основания конста
тировал, что вопрос о том, что такое право, «может смутить правове
да — если только он не хочет впасть в тавтологию или вместо общего
решения сослаться на то, что утверждали когдалибо законы какой
нибудь страны». И далее: «Что следует по праву (quid sitjuris), т. е. что
говорят или говорили законы в том или ином месте, в то или другое
время, он (правовед. — М. М.) еще может указать; но право (recht)
ли то, чего они требуют, и каков всеобщий критерий, на основании
которого можно вообще различать правое и неправое (justuin et inius
tum), — это остается для него тайной, если он хоть на время не остав
ляет указанные эмпирические принципы и не ищет источник этих
суждений в одном лишь разуме...»3.
1 См.: Danes Н., Holdcroft J. Jurisprudence: Text and Commentary. L., 1991; Harris J.
Legal Philosophies. N. Y., 1997; Morrison W. Jurisprudence, from the Greeks to Legal Theory.
N. Y., 1998; Wacks R. Understanding Jurisprudence. An Introduction to Legal Theory. Oxford,
2012 etc.
2 Подробнее об этом см.: Сырых В. М. Материалистическая теория права. Избран
ное. М., 2011. С. 416—457.
3 Кант И. Метафизика нравов // История политических и правовых учений: хре
стоматия / под ред. О. Э. Лейста. М., 2000. С. 251.

Лекция 1. Проблемы правопонимания (исторический аспект)
9
Столетие спустя, в конце XIX — начале XX в., другой немецкий уче
ный, известный юрист Р. Иеринг, касаясь проблем правопонимания,
также акцентировал внимание на их нерешенности и недостаточной
ясности в отношении того, чтоZ обычно именуется правом. Как извест
но, писал он в своей небольшой по объему, но весьма содержательной
работе «Борьба за право» (1908), термин «право» является довольно не
определенным и обычно употребляется «в двух значениях: в объектив
ном и в субъективном». В первом право означает «совокупность всех
защищаемых государством правовых положений, законный порядок
жизни», во втором под правом понимают «конкретное проявление аб
страктных правил в конкретном правомочии личности»1.
Аналогичные суждения о неопределенности понятия права и отра
жаемого им явления, а также о нерешенности проблем правопонима
ния высказывались различными отечественными и зарубежными ав
торами и в более поздний период. В частности, в первой половине XX в.
об этом многократно говорил один из крупнейших теоретиков права,
австрийский юрист Г. Кельзен. В известной работе «Чистая теория
права» (1934) он акцентировал внимание на том, что «теория права
должна прежде всего определить понятие о своем предмете». Чтобы
дать определение права, подчеркивал ученый, «следует начать со сло
воупотребления, т. е. установить, что означает слово “право” в немец
ком языке и его эквиваленты в других языках (law, droit, diritto и т. д.).
Следует выяснить, имеют ли социальные явления, обозначаемые этим
словом, сходные признаки, отличающие их от других сходных явле
ний, и достаточно ли значимы эти признаки для того, чтобы служить
элементами понятия социальной науки». В результате такого исследо
вания, заключал автор, «могло бы выясниться, что словом “право” и
его иноязычными эквивалентами обозначаются столь различные
предметы, что никакое общее понятие не может охватить их все»2.
Заметим, что вопросы, касающиеся неопределенности понятия
права и нерешенности проблем правопонимания, вызывали беско
нечные споры на протяжении всей второй половины XX в. и что они
остаются спорными и вместе с тем весьма актуальными как в россий
ской, так и в зарубежной юриспруденции и поныне. Об этом свидетель
ствуют, в частности, многочисленные монографии, брошюры и ста
тьи, опубликованные в данный период3, а также проводившиеся по
проблемам правопонимания дискуссии.
1 Иеринг Р. Борьба за право. СПб., 1908. С. 5—6.
2 Кельзен Г. Чистое учение о праве // История политических и правовых учений:
хрестоматия / под ред. О. Э. Лейста. С. 480—481.
3 См. об этом: Lomen Н. Evolution der Rechts. Wien, 1983; Freeman M. Lloyd’s
Introduction to Jurisprudence. N. Y., 1994; McLeod I. Legal Theory. L., 1999.

Раздел I. Общие проблемы правопонимания
Одной из таких дискуссий, состоявшихся в рассматриваемый пе
риод, была дискуссия о понимании советского права. Она проводи
лась в конце 70х гг. под эгидой журнала «Советское государство и
право» и получила весьма широкий резонанс не только среди совет
ских, но и среди зарубежных исследователей права. Участниками
дискуссии предлагались для обсуждения, в частности, вопросы о раз
личных подходах к пониманию права, о возможности и «принципи
альной допустимости» существования одного или нескольких опреде
лений права, о соотношении права с другими элементами правовой
надстройки и др.1
Анализируя характер поставленных вопросов и содержание высту
плений участников данной дискуссии, нетрудно заметить, что исход
ным положением практически во всех выступлениях была констата
ция факта нерешенности проблем правопонимания и определения
понятия права в отечественной и зарубежной юридической литерату
ре, а основной целью была попытка сделать если не прорыв, то хотя
бы еще один шаг в решении проблем правопонимания.
Однако, несмотря на прилагаемые в данный и последующий пе
риоды усилия юристов, традиционные проблемы, связанные с выра
боткой приемлемого для всех определения понятия права и проблемы
правопонимания, так и остаются по сей день весьма острыми и нере
шенными.
Совершенно прав был Г. В. Мальцев, когда констатировал, что
«известное замечание Канта о том, что юристы все еще ищут опреде
ление права, остается справедливым и в наши дни»2. Юридическая
мысль, отмечал автор, «судя по всему, обречена на бесконечный по
иск определения права, побуждаемая к этому практической необхо
димостью построить правопорядок на фундаменте как можно более
надежных, четких и полных знаний о его сущности, предмете право
вого регулирования». С одной стороны, постоянная неудовлетворен
ность достигнутым уровнем юридических знаний, вечно актуальное
ощущение неполноты права, желание его усовершенствовать, а с дру
гой — возрастающее вместе с опытом понимание относительно
сти результатов, добываемых юридической мыслью, ограниченного и
преходящего характера выводов, в «истинность которых люди уже
успели поверить»3.
2. Говоря о проблемах правопонимания, необходимо отметить, что
успешное решение их весьма важно не только само по себе как право
1 См.: Советское государство и право. 1979. №7. С. 56—74; №8. С. 48—78.
2 Мальцев Г. В. Понимание права. Подходы и проблемы. М., 1999. С. 3.
3 Там же.