Международное частное право

Серия «Учебные издания для бакалавров»





                А. И. Кривенький




МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО

Учебник

6-е издание, переработанное




Москва Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°» 2023

УДК 341.3
ББК 67.412
    К82





     Кривенький, Александр Иванович.

К82    Международное частное право : учебник для бакалавров /
     А. И. Кривенький. — 6-е изд., перераб. — Москва : Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2023. — 437 с.
        ISBN 978-5-394-05354-2.
        Учебник подготовлен в соответствии с Федеральным государственным образовательном стандартом высшего образования, на основе гражданского законодательства Российской Федерации (с учетом изменений и дополнений, внесенных в Гражданский, Гражданско-процессуальный кодексы в результате реформы гражданского законодательства, а также принятых во второй половине 2000-х годов федеральных законов); гражданского законодательства иностранных государств; международных конвенций, содержащих унифицированные нормы международного частного права. В общей части изложена авторская концепция природы и места международного частного права в правовой системе, метода и способов регулирования, общих и основных принципов, основ коллизионного права и правоприменения. В особенной части в более широком виде, чем в предыдущих изданиях, изложены все присущие международному частному праву подотрасли: вещное право, право интеллектуальной собственности, обязательственное (договорное) право, перевозки в международном сообщении, международные расчеты, внедоговорные обязательства, международные семейные, наследственные и трудовые отношения. В третьей части изложены относительно самостоятельные подотрасли международного частного права — международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.
        Для студентов бакалавриата, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», а также всех, кто интересуется вопросами защиты благоприобретенных субъективных прав иностранных лиц в Российской Федерации и российскихлиц в зарубежных государствах.


ISBN 978-5-394-05354-2       © Кривенький А. И., 2023, с изм.
© ООО «ИТК «Дашков и К°», 2023, с изм.

СОДЕРЖАНИЕ



СПИСОК ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ........................9
ПРЕДИСЛОВИЕ.......................................10

РАЗДЕЛ ПЕРВЫЙ. ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Глава I. ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД, СИСТЕМА И ПРИНЦИПЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА............13
 1.1. Понятие международного частного права.........13
 1.2. Предмет.......................................19
 1.3. Правовое регулирование в МЧП..................25
 1.4. Нормативный состав............................30
 1.5. Принципы международного частного права........34
 1.6. Система международного частного права.........37
 Контрольные вопросы................................45
 Литература для дополнительного изучения............45
Глава II. ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА......................................47
 2.1. Понятие и двойственная природа источников МЧП.47
 2.2. Национальное законодательство.................49
 2.3. Международные договоры........................54
 2.4. Международные договоры и международные организации как источники. Унификация норм международного частного права....................59
 2.5. Обычаи........................................63
 2.6. Судебная и арбитражная практика...............67
 Контрольные вопросы................................68
 Литература для дополнительного изучения............68


3

Глава. III. КОЛЛИЗИОННОЕ ПРАВО......................70
 3.1. Понятие коллизионной нормы....................70
 3.2. Строение и функциональная сущность коллизионной нормы................................72
 3.4. Коллизионные привязки (формулы прикрепления)..76
 Контрольные вопросы................................87
 Литература для дополнительного изучения............88

Глава IV. ПРАВОПРИМЕНЕНИЕ...........................89
 4.1. Квалификация иностранного права и необходимость установления его содержания.......................89
 4.2. Процедураустановления содержания норм иностранного права................................92
 4.3. Квалификация юридических понятий коллизионных норм..............................................94
 4.4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.......................................97
 4.5. Оговорка о публичном порядке.................99
 4.6. Сверхимперативные нормы......................102
 Контрольные вопросы...............................107
 Литература для дополнительного изучения...........108

Глава V. СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА..............................................109
 5.1. Общие положения..............................109
 5.2. Физические лица..............................110
 5.3. Иностранцы, лица без гражданства и с двойным гражданством.....................................115
 5.4. Юридические лица. Общие положения............121
 5.5. Иностранные юридические лица.................123
 5.6. Правовой статус государства как субъекта МЧП.128
 5.7. Международные организации....................132
 Контрольные вопросы...............................137
 Литература для дополнительного изучения...........137

4

        РАЗДЕЛ ВТОРОЙ. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ


Глава VI. ВЕЩНЫЕ ПРАВА...............................139
6.1. Вещные права в национальном и международном частном праве........................................139
 6.2. Коллизионные вопросы права собственности.......141
 6.3. Правовой режим собственности РФ и российских лиц за рубежом.......................................145
 6.4. Иностранные инвестиции: понятие, виды..........147
 6.4. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России.........................................155
 6.5. Правовая защита иностранных инвестиций на международном уровне..........................159
 Контрольные вопросы.................................163
 Литература для дополнительного изучения.............163

Глава VII. ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ...165
 7.1. Общие положения об исключительных правах.......165
 7.2. Авторское право................................169
 7.3. Конвенционная охрана авторских прав............172
 7.4. Смежные права..................................176
 7.5. Патентное право................................181
 Контрольные вопросы.................................189
 Литература для дополнительного изучения.............190

Глава VIII. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО..................191
 8.1. Понятие внешнеэкономического договора..........191
 8.2. Форма внешнеэкономического договора............195
 8.3. Договор международной купли-продажи............199
 8.4. Коллизионное регулирование международных договоров........................................207
 8.5. Обычаи международной торговли (lex mercatoria).212
 Контрольные вопросы.................................217
 Литература для дополнительного изучения.............217


5

Глава IX. РАСЧЕТНО-КРЕДИТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ ВО ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ..............219
 9.1. Понятие международных расчетов и правовое регулирование международной банковской деятельности.....................................219
 9.2. Международно-правовое регулирование расчетов по аккредитиву...................................224
 9.3. Международно-правовое регулирование расчетов по документарному инкассо.......................228
 9.4. Регулирование международных расчетов в форме банковского перевода............................231
 9.5. Вексель и чек в международных расчетах.....233
 Контрольные вопросы.............................238
 Литература для дополнительного изучения.........239

Главах. ПЕРЕВОЗКИ В МЕЖДУНАРОДНОМ СООБЩЕНИИ......240
 10.1. Понятие и классификация международных перевозок ....240
 10.2. Международные морские перевозки...........243
 10.3. Международные железнодорожные перевозки...250
 10.4. Международные автомобильные перевозки.....254
 10.5. Международные воздушные перевозки.........259
 10.6. Международные смешанные перевозки.........266
 Контрольные вопросы.............................270
 Литература для дополнительного изучения.........270

Глава XI. ВНЕДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА............272
 11.1. Понятие и содержание обязательств внедоговорного характера.......................................272
 11.2. Коллизионно-правовое регулирование внедоговорных обязательств в зарубежных странах...............276
 11.3. Национально-правовое регулирование внедоговорных обязательств международного характера...........283
 Контрольные вопросы.............................290
 Литература для дополнительного изучения.........290


6

Глава XII. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО....................292
 12.1. Общие проблемы регулирования наследования в МЧП ...292
 12.2. Наследственные права иностранных граждан в России и российских граждан в зарубежных государствах.....................................298
 12.3. Коллизионное регулирование наследования по завещанию.....................................306
 12.4. Коллизионные вопросы наследования по закону.315
 12.5. Наследование выморочного имущества..........320
 Контрольные вопросы...............................321
 Литература для дополнительного изучения...........322

Глава XIII. МЕЖДУНАРОДНЫЕ СЕМЕЙНЫЕ ОТНОШЕНИЯ.......323
 13.1. Понятие и общие вопросы правового регулирования брачно-семейных отношений международного
      характера.....................................323
 13.2. Источники регулирования семейных отношений...326
 13.3. Заключение и расторжение международных браков по законодательствуРоссии........................330
 13.4. Коллизионно-правовое регулирование брачно-семейных отношений........................338
 13.5. Защита прав участников семейных отношений в МЧП.345
 Контрольные вопросы...............................349
 Литература для дополнительного изучения...........349

Глава XIV. ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ......................351
 14.1. Понятие и источники международного частного трудового права...................................351
 14.2. Права на трудовую деятельность иностранных граждан и апатридов в России......................357
 14.3. Трудовая деятельность граждан России в зарубежных государствах.....................................361
 14.4. Коллизионное регулирование в международном частном трудовом праве...........................365
 Контрольные вопросы...............................369
 Литература для дополнительного изучения...........369


7

        РАЗДЕЛ ТРЕТИЙ.
        МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС И МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ

Глава XV. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС......371
 15.1. Понятие, общие положения и источники международного гражданского процесса...........371
 15.2. Процессуальное положение иностранных лиц в гражданском процессе..........................379
 15.3. Теории определения международной подсудности иностранных лиц.................................382
 15.4. Порядок определения международной
     подсудности в РФ...............................389
 15.5. Оказание правовой помощи. Судебные поручения.394
 15.6. Признание и исполнение иностранных судебных решений........................................398
 Контрольные вопросы................................404
 Литература для дополнительного изучения............405

ГлаваХИ. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ
АРБИТРАЖ.........................................406
 16.1. Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража.........................406
 16.2. Компетенция международного коммерческого арбитража......................................411
 16.3. Арбитражное соглашение.......................417
 16.4. Определение права, подлежащего применению
     международным коммерческим арбитражем..........421
 16.5. Исполнение иностранных арбитражных решений...427
 Контрольные вопросы................................435
 Литература для дополнительного изучения............435


8

        СПИСОК ПРИНЯТЫХ СОКРАЩЕНИЙ


АПК ---    Арбитражный процессуальный кодекс Россий-
           ской Федерации.                          
БКРФ ---   Бюджетный кодекс Российской Федерации.   
ВАС РФ --- Высший Арбитражный Суд Российской Федера-
           ции.                                     
ВСРФ ---   Верховный Суд Российской Федерации.      

Вестник ВАК — Вестник Высшего Арбитражного Суда.

ВКРФ ---     Воздушный кодекс Российской Федерации.      
ГКРСФСР ---  Гражданский кодекс РСФСР.                   
ГКРФ ---     Гражданский кодекс Российской Федерации.    
ГПК РФ ---   Гражданский процессуальный кодекс Российской
             Федерации.                                  
КВВТ РФ ---  Кодекс внутреннего водного транспорта.      
КТМ РФ ---   Кодексторгового мореплавания.               
МКАС ---     Международный коммерческий арбитражный      
             суд при Торгово-промышленной палате Россий- 
             ской Федерации.                             
МОТ ---      Международная организация труда.            
МТП ---      Международная торговая палата.              
ООН ---      Организация объединенных наций.             
СЗРФ ---     Собрание законодательства Российской Федера-
             ции                                         
СКРФ ---     Семейный кодекс Российской Федерации.       
ТКРФ ---     Трудовой кодекс Российской Федерации.       
УНИДРУА ---  Международный институт по унификации част-  
             ного права.                                 
ЮНСИТРАЛ --- Комиссия Организации Объединенных Наций по  
             праву международной торговли.               

9

        ПРЕДИСЛОВИЕ


    Фундаментальные изменения во внешнеэкономической деятельности нашего государства открыли российским гражданам и юридическим лицам невиданные ранее возможности для участия в частноправовых отношениях, формирующихся в условиях международной жизни и международного обмена. К ним относятся гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения, которые традиционно являются сферой регулирования норм международного частного права. Свыше десяти веков субъективные права, возникшие у граждан в одном государстве, обычно признаются в другом. Именно в этом и состоит принципиальное значение международного частного права, которое уже давно сформировалось в юриспруденции как самостоятельное научное направление, а в XIX веке — как отрасль права и самостоятельная учебная дисциплина.
    Впервые коллизионная проблема была поставлена в XII веке. Но более системно международное частное право стало изучаться в университетах Италии в XIII-XIV веках. В первой половине XIV века французский юрист Бартоло да Сассоферрато Бартолус (итальянская школа права) обосновал теорию статутов, составившую целую эпоху в развитии международного частного права. В XVI веке ШарльДюмулен (французская школа права) разработал концепцию «автономии воли» (lex voluntatis), без которой невозможно представить себе современное международное частное право. В XVII веке ученые-юристы голландской школы обосновали теорию территориального действия норм национального права. В 1834 г. видный юрист — судья Верховного Суда США Дж. Стори опубликовал пособие, которое можно приравнять к учебнику по международному частному праву.
    Свою лепту в разработку проблем коллизионного права внесли и российские ученые-международники, в частности Петр Евгеньевич Казанский, Михаил Николаевич Капустин, относившие, 10

как и вышеназванные ученые, происхождение международного частного права к сфере международного права.
     Первым российским ученым, который обосновал концепцию цивилистической природы международного частного права, был Кронид Иванович Малышев. Его главная заслуга состоит в создании теории национального коллизионного права¹. Аналогичной точки зрения на природу и сущность международного частного права придерживались Михаил Исаакович Брун и Борис Эдуардович Нольде. М. И. Брун опубликовал более 20 научных работ по различным проблемам международного частного права. В одной из них он отмечал: «Тому, кто впервые слышит название международного частного права, можно без риска ошибиться сказать, что это совсем не то, что он, наверное, думает. В нем вызвало недоумение уже самое сочетание слов "международное" и "частное"; не есть ли это право, которое предписывает одновременно или приказывает одно и то же и государствам, и частным лицам? Но как такое возможно? Недоумение непосвященного можно еще усилить, сказав ему, что международное частное право не есть ни международное право, ни частное право»². Б. Э. Нольде в своем блестящем «Очерке частного международного права» также решительно защищал цивилистическую концепцию природы международного частного права. Международное частное право — право коллизионное, подчеркивал он, составляющее «часть внутреннего права того или иного государства»³.
     Действительно, международное частное право (сокр. МЧП), вопреки своему названию, является самостоятельной отраслью национальной системы права, органично связанной с международным публичным правом. Может быть, поэтому правовая материя международного частного права — это удивительно сложный и необычайно привлекательный мир (В. П. Звеков) в правовой системе России. —
¹ Малышев К. И. Курс общего гражданского права. — СПб., 1878.
² Брун М. И. Введение в международное частное право. — Петроград, 1915. — С. 3.
³ Нольде Б. Э. Очерк частного международного права. СПб., 1912. — С. 4.

11

    Настоящий учебник предназначается для бакалавров. Это обстоятельство не означает, что постановка основных вопросов МЧП, аргументация и комментарии будут отличаться от традиционного подхода при подготовке учебников по данной отрасли права. В настоящем издании учебника скорректировано изложение некоторых теоретических (впервые введен параграф по основным и отраслевым принципам МЧП, новый подход к изложению предмета, метода и способам регулирования, «иностранного элемента»), некоторых практических вопросов учебной дисциплины, учтены последние изменения в гражданском законодательстве России (в особенности в Гражданском кодексе РФ), других государств, в международной унификации норм международного частного права.
    Неординарность международного частного права и его своеобразие порождают определенные трудности при его изучении. Вместе с тем изучающим сложный мир международного частного права предоставляется реальная возможность повторить и закрепить знания по отечественному гражданскому праву и другим гражданско-правовым отраслям.

12

            РАЗДЕЛ ПЕРВЫЙ


            ОБЩАЯ ЧАСТЬ




        Глава I. ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД, СИСТЕМА И ПРИНЦИПЫ
        МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

    1.1. Понятие международного частного права

    Условное деление международного права на международное публичное и международное частное относится ко второй половине XIX века. Международное публичное право устанавливает и регулирует властные отношения между государствами и производными от государств субъектами, а международное частное право — невластные частные отношения между субъектами различных государств. И когда в пределах юрисдикции государства оказывается иностранное физическое или юридическое лицо, национальное государственное регулирование распространяется и на такое лицо. Отношения, выходящие за пределы юрисдикции отдельных государств, предусматривают особые способы определения применимого права (не только национального, но довольно часто и иностранного) для их регулирования. Именно международное частное право в числе прочих решает и вопросы применения иностранного права на территории своего государства.
    Термин «международное частное право», как и определение его содержания, вызывает вопросы и споры. Однако многими авторами он рассматривается как устоявшееся, условное, общепринятое обозначение (В. П. Звеков) и выражает сущность международного частного права достаточным образом (И. В. Гетьман-

13

Павлова). Как точно заметил М. Вольф, данный термин используется повсюду и всеми потому, что «никто не нашел лучшего названия»¹. На первый взгляд это звучит наивно, но для более точного объяснения сложившейся ситуации с названием данной отрасли права ничего более оригинального не придумаешь, несмотря на то что над определением самого термина и содержания данной отрасли права билось не одно поколение иностранных и российских юристов.
     Так, Ф. Ф. Мартенс писал: «Под международным частным правом мы разумеем совокупность норм, определяющих применение к данному правовому отношению заинтересованного лица, в области международных оборотов, права или закона отечественного или иностранного права»². В. П. Даневский отмечал: «Под международным частным правом надлежит разуметь систему юридических норм, состоящих под охраною международного права, применяемых к гражданско-правовым отношениям между подданными, возникающими в сфере международного оборота»³. А. А. Пиленко считал, что международное частное право — это система юридических норм, «определяющих, которому из законодательств нескольких государств должно быть подчинено данное частноправовое отношение»⁴.
     По логике обсуждаемой проблемы, большинство авторов в прошлом связывали определение международного частного права с его природой и местом в системе права. Например, П. Е. Казанский — последний из могикан международной природы этой отрасли права во второй половине XIX века — рассуждал об этом чрезвычайно любопытно. «Одни рассматривают международное ................... . ... _
¹ Вольф М. Международное частное право / пер. с англ. С. М. Рапопорт ; под ред. и с предисл. Л. А. Лунца. — М.: Иностранная литература, 1948. — С. 25.
² Мартенс Ф. Ф. Современное международное право цивилизованных народов: в 2-х томах. — М., 1996. — Т. 2. — С. 170.
³ Грабарь В. Э. Материалы к истории литературы международного права в России (647-1917) / отв. ред. и автор предисл. проф. В. А. Томсинов. — М., 2005. — С. 592.
⁴ Пиленко А. А. Очерк частного международного права // Лист Ф. Международное право в систематическом изложении / под ред. проф. В. Э. Грабаря. — Юрьев, 1902. — С. 404.

14

гражданское право (так он называл МЧП. — А. К.) — именно как международное... другие считают его частью права внутригосударственного ... третьи находят, что международное гражданское право есть, в сущности, также международное публичное право. Всего ближе к истине, — подводит итог автор, — писатели первой группы»1.
    В нашем Отечестве в советский период частное право особым почетом не пользовалось, а понятие «частная собственность» было заменено термином «личная собственность». В условиях нового общественно-политического устройства нашего общества уже третье десятилетие идет процесс воссоздания частного права. С. С. Алексеев справедливо называет частное право самобытной, в высшей степени своеобразной правовой сферой. «Как рыночное хозяйство невозможно без персонифицированной частной собственности, точно так же сама частная собственность, предпринимательство, экономическая свобода, да и вообще свобода в обществе невозможны без частного права»¹ ².
    Возрождение частного права самым благоприятным образом сказывается на развитии международного частного права России. Открытость и вхождение экономики России в международное в значительной мере глобальное экономическое пространство предопределило расширение предпринимательской деятельности иностранных физических и юридических лиц в Российской Федерации и аналогичной деятельности российских лиц и некоммерческих организаций во многих зарубежных государствах. В силу имеющихся различий между более чем двумястами национальными правовыми системами, существующими в современном мире, экономические и общественные отношения по объективным причинам не могут регулироваться частным правом каждого государства в отдельности. Объясняя этот феномен, профессор Казанского университета Д. И. Мейер, первый в России

¹ Грабарь В. Э. Материалы к истории литературы международного права в России... — С. 502.

² Алексеев С. С. Теория права. — М., 1995. — С. 308.

15

автор очерка по международному частному праву, писал: «Есть много таких юридических отношений, которые начинаются в одной местности, продолжаются в другой и оканчиваются в третьей»¹. Всякому ясно, что подобные отношения могут регулироваться только нормами специальной отрасли права, коими и являются нормы МЧП.
    Поэтому государствам приходится признавать за иностранными гражданами и лицами благоприобретенные права, возникающие у них на основании норм иностранного государства, и ни в коем случае не предпринимать негативных действий, направленных против их субъективных прав. Напротив, государства обязаны защищать субъективные права иностранных лиц наравне с правами лиц собственных.
    С учетом сказанного своеобразие и уникальность международного частного права состоит в том, что оно располагает способами (формами и приемами) для регулирования отношений между физическими, юридическими лицами различных государств, иных субъектов МЧП, непосредственно связанных с двумя и более правопорядками, то есть международного, трансграничного характера. Эти качества международного частного права свидетельствуют о повышении его роли в международном экономическом и торговом обороте, о чем говорят следующие позитивные изменения, происходящие на наших глазах: «расширение сферы предоставления национального режима иностранным субъектам права, приближение организационно-правовых форм юридических лиц к условиям международного гражданского оборота, преодоление огосударствления внешнеэкономической деятельности, обеспечение применения автономии воли участников договорных отношений, утверждение современных институтов международного коммерческого арбитража»². —
¹ Русское гражданское право. Чтения Д. И. Мейера. Общая часть. Выпуск 1. — Казань, 1858. —С. 56.
² Звеков В. П. Международное частное право. — 2-е изд., перераб. и доп. — М., 2004. — С. 22. С нашей точки зрения, именно В. П. Звеков сделал удачную попытку объяснить, что представляет собой «иностранный состав», связав это 16