Автономия воли в регулировании международных отношений. К Общему курсу международного частного права

Автономия воли в регулировании международных отношений

Автономия воли в регулировании
международных отношений

Юрген Базедов

Перевод с английского языка
Ю. М. Юмашева

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2022

К Общему курсу международного частного права

УДК 341.9(07)
ББК 67.412.2я78
Б17

Сведения об авторе

Юрген Базедов — почетный доктор ряда университетов, магистр права Гарвардского университета (США), Директор Института зарубежного и международного
частного права Макса Планка (Гамбург, Германия), профессор права Гамбургского университета, генеральный секретарь Международной академии сравнительного правоведения (2008—2014 гг.), член многочисленных экспертных комитетов в
Германии и Европейском Союзе, член Европейской группы по международному
частному праву и Немецкого совета по международному частному праву.
Профессор Базедов — автор более 100 научных трудов, включающих 30 монографий и многочиcленные статьи по проблемам международного частного права,
права Европейского Союза и сравнительного правоведения. Ряд его статей переведен на русский язык.

Базедов Юрген
Б17
Автономия воли в регулировании международных отношений. К Общему курсу международного частного права / Ю. Базедов ; пер. с англ. Ю. М. Юмашева. — Москва : Норма :
ИНФРАМ, 2022. —  136 с.

ISBN 9785001560081 (Норма)
ISBN 9785160154312 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161078853 (ИНФРАМ, online)

Принцип автономии воли сторон был воспринят большинством государств
в первую очередь в отношении контрактов. Однако его применение сопряжено
со значительными трудностями, когда речь заходит об интересах или правах
третьих лиц или государства. Правда, и здесь намечается определенный прогресс. Автор рассматривает области, акцессорно связанные с договорным правом, такие как агентские соглашения или цессии; деликтное право и некоторые
сферы вещного права. Анализируя применение принципа автономии воли сторон, автор приходит к выводу о том, что международная миграция накладывает
отпечаток и на семейное право, которое отдает предпочтение выбору права, регулирующего семейные отношения между супругами на основе контракта между ними, а также на наследственное право.
Для преподавателей, аспирантов, студентов юридических вузов и факультетов, экономических и других учебных заведений, специализирующихся на международноправовой проблематике, правоведов, юристовпрактиков и всех интересующихся международным частным правом.
УДК 341.9(07)
ББК 67.412.2я78
ISBN 9785001560081 (Норма)
ISBN 9785160154312 (ИНФРАМ, print)
© Basedow J., 2015
ISBN 9785161078853 (ИНФРАМ, online)
© Юмашев Ю. М., перевод, 2019

Оглавление

Предисловие ............................................................................................9

От переводчика ......................................................................................10

Глава 1. Контрактные отношения, имеющие последствия
для третьих лиц ................................................................................13
§ 1. Агентские отношения ............................................................13
А. Структура агентских отношений........................................... 13
Б. Выбор права и автономия воли .............................................14
В. Автономия воли и позитивное право ....................................15
Г. Комментарии к Гаагской конвенции о праве,
применимом к агентским отношениям.................................16
Д. Выводы ...................................................................................18
§ 2. Цессия .....................................................................................18
А. Общие соображения ...............................................................18
Б. Последствия для третьей стороны: голландское решение ...20
В. Право, регулирующее последствия для третьей стороны:
национальные коллизионные нормы ...................................22
Г. Двойственный подход ............................................................26

Глава 2. Гражданские правонарушения .................................................28
§ 1. Особенности деликтов ...........................................................28
А. Первичные и вторичные правила поведения .......................28
Б. Контракт и деликт ..................................................................30
§ 2. Развитие международного деликтного права .......................32
А. Lex fori .....................................................................................32
Б. Lex loci delicti ...........................................................................33
В. Lex loci actus и lex loci iniuriae ..................................................35
Г. Специфика и гибкость ...........................................................35
§ 3. Автономия воли ......................................................................37
А. Обзор .......................................................................................37
Б. Выбор права ex post .................................................................38
В. Косвенный выбор права ex ante .............................................38
Г. Прямой (непосредственный) выбор права ex ante:
Регламент «Рим II» ................................................................41

Д. Прямой выбор ex ante: другие юрисдикции ..........................43
Е. Выводы ...................................................................................44
§ 4. Ограничения автономии воли в отношении специальных
деликтов .................................................................................45
§ 5. Заключение: сравнительная оценка и политические
соображения ...........................................................................47
А. Автономия воли и проблемы, связанные с этим
принципом .............................................................................47
Б. Защита более слабой стороны? О контракте и деликте .......49
В. Свобода договоров в сфере материального права
и коллизии деликтов ..............................................................51

Глава 3. Права собственности (вещные права) .....................................53
§ 1. Развитие в направлении lex situs ............................................53
А. Lex situs и суть этого принципа ..............................................53
Б. Критическая оценка ...............................................................54
§ 2. Автономия воли: приобретение и утрата вещных прав
в том, что касается движимого имущества ...........................56
А. Неудобства, связанные с применением понятия situs ..........56
Б. Автономия воли как решение ................................................58
В. Косвенное допущение автономии воли посредством
защитной оговорки ................................................................59
Г. Действие оговорки о выборе (применимого) права
на отношения сторон ............................................................59
Д. Оговорки о сохранении титула в экспортных
контрактах ..............................................................................60
Е. Автономия воли и движимое имущество ..............................61
Ж. Выводы ..................................................................................62
§ 3. Оборотные документы: обеспечительные интересы
финансовых аспектов сделок ................................................63
А. Изменения коммерческой среды ..........................................63
Б. От lex situs к автономии воли .................................................65
§ 4. Интеллектуальная собственность ..........................................68
А. Природа. Развитие и территориальная ограниченность
прав интеллектуальной собственности ................................68
Б. Рамки применения lex loci protectionis в международном
праве .......................................................................................70
В. Сфера применения автономии воли .....................................73
§ 5. Заключение .............................................................................77

6
Оглавление

Глава 4. Лица ........................................................................................78
§ 1. Сфера действия и история права лиц ....................................78
А. Право лиц — наследие Средневековья .................................78
Б. Противоречивая политика .....................................................79
§ 2. Правои дееспособность и защита взрослых .......................80
А. Жесткость личного права .......................................................80
Б. Первые следы автономии воли ..............................................81
В. Сфера действия ограниченно трудоспособных лиц .............83

Глава 5. Семья .......................................................................................85
§ 1. Семья, семейное право и основные направления
развития МЧП .......................................................................85
А. От общественного института к семейному праву .................85
Б. Традиционные коллизионноправовые подходы
и автономия воли ...................................................................87
§ 2. Семейнобрачные отношения: общая собственность
супругов ..................................................................................89
А. Основные режимы собственности ........................................89
Б. Ш. Дюмулен и французское МЧП ........................................90
В. Сравнительный обзор трех коллизионных принципов ........91
Г. Унификация МЧП .................................................................93
Д. Выводы ...................................................................................96
§ 3. Развод ......................................................................................98
А. Важность и падение статуса брака ........................................98
Б. Основные направления развития МЧП в семейном
праве .......................................................................................99
В. Уменьшение роли гражданства в качестве
коллизионной привязки и последствия этого
процесса ...............................................................................100
Г. Развитие в сторону автономии воли ....................................102
Д. «Рим III»: приоритет автономии воли .................................104
Е. Выводы ..................................................................................106
§ 4. Алименты ..............................................................................107
А. Основные ориентиры конфликтов ......................................107
Б. Автономия воли и исключения из этого принципа
по Гаагскому протоколу ......................................................109
§ 5. Заключение ...........................................................................112

Глава 6. Наследование ........................................................................114
§ 1. Историческая эволюция и коллизионные табу ..................114

Оглавление
7

§ 2. По направлению к автономии воли ....................................116
§ 3. Автономия воли и принудительное ограничение прав
наследования в современных кодексах МЧП .....................118
§ 4. Заключение ...........................................................................121

Глава 7. Положения процессуального права .......................................125
§ 1. Информация об иностранном праве: разделение труда
между сторонами и судом ....................................................125
§ 2. Стратегические возможности для сторон ...........................126
А. Заявление об иностранном праве ........................................126
Б. Процессуальные соглашения ...............................................127
В. Заявления о праве .................................................................128

Заключение ..........................................................................................130
§ 1. Расширение сферы действия автономии воли
и социальная основа этого принципа .................................130
§ 2. Политическая основа: роль международных
организаций .........................................................................131
§ 3. Ограничения автономии воли .............................................132

8
Оглавление

Предисловие

В 2012 г. автор прочитал общий курс международного частного
права (МЧП) в Гаагской академии международного права под названием «Право открытых обществ — частное и государственное регулирование международных отношений».
С теоретической точки зрения этот курс раскрывает новый подход
к МЧП, согласно которому прежде всего на частные лица возлагается
задача координировать различные правопорядки при реализации своих трансграничных отношений. Это выдвигает на первый план принцип автономии воли. А коллизионным нормам с их объективными
привязками отводится субсидиарная роль. При этом и автономия воли, и коллизионные нормы подчиняются императивным нормам, таким как обязывающие положения национальных законов или оговорка о публичном порядке, действие которых имеет приоритетный характер.
В период, когда читался курс, Гаагская академия не имела возможности опубликовать его в полном объеме. Оригинал рукописи содержал большую главу, которая была озаглавлена «Новые сферы применения принципа автономии воли». Курс, опубликованный в томе 360
полного собрания курсов Гаагской академии международного права в
2013 г., не содержал этой главы. Именно текст курса из тома 360 был
переведен на русский язык профессором Ю. М. Юмашевым и опубликован издательством «Норма» в 2016 г.
Гаагская академия лишь в издании 2015 г. опубликовала расширенную версию курса, включающую главу о развитии понятия «автономия воли». Эта глава теперь публикуется в русском переводе.
В сравнительноправовом аспекте это «расширение» обобщает
доказательства растущей роли автономии воли в различных сферах
МЧП. В связи с этим соответствующие изменения были внесены не
только в национальные законодательные акты по МЧП многих
стран, но и в международные конвенции, а также в правовые акты
Европейского Союза.

Профессор Юрген Базедов
25 февраля 2019 г.

От переводчика

В данном издании воспроизводится перевод на русский язык
третьей главы части второй книги Ю. Базедова «Право открытых обществ — частное и государственное регулирование международных
отношений» («The Law of Open Societies — Private Ordering and Public
Regulation of International Relations»), увидевшей свет в 2015 г. Эта
книга представляет собой расширенную версию курса международного частного права, прочитанного им в Гаагской академии международного права в 2012 г. Издательство «Норма», опубликовавшее этот
курс без указанной главы в 2016 г., ныне восполняет этот пробел, что
дает возможность отечественному читателю ознакомиться с курсом
международного частного права профессора Ю. Базедова в полном
объеме.
Под принципом «автономия воли» принято понимать возможность для сторон, участников трансграничных гражданских правоотношений, самим устанавливать правопорядок, регулирующий эти отношения. Разработку этого принципа приписывают знаменитому
французскому юристу XVI в. Ш. Дюмулену (1500—1566), который теоретически обосновал регулирование имущества супругов правом страны их первого постоянного места жительства.
В современном праве в принципе автономии воли различают два
аспекта — материальноправовой и коллизионный. Прямой выбор
права сторонами всегда относится к материальному праву какоголибо государства. Отыскание же необходимого правопорядка возложено
на коллизионное право. И принцип автономии воли не снимает с коллизионного права необходимости определять компетентный закон,
регулирующий отношения сторон. Материальноправовой и коллизионноправовой аспекты связаны между собой. И если существуют
какиелибо ограничения применению материального права, то
интересы, в пользу которых поставлены эти ограничения, должны
учитываться в коллизионном праве с помощью присущих этому праву
средств.
Классической сферой действия автономии воли является обязательственное право, в котором особенно отчетливо проявляется
принцип свободы волеизъявления сторон.
Помимо этого, обращение к принципу автономии воли допускается в сфере односторонних сделок, внедоговорных обязательств, се