Международное частное право

ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ИСПОЛНЕНИЯ НАКАЗАНИЙ САМАРСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ













А. В. Азархин, В. А. Борченко, Е. В. Глебова





                МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО





Учебно-методическое пособие























Самара 2020

УДК 341.9
ББК 67.412.2
  А35

     Рассмотрено и одобрено на заседании методического совета Самарского юридического института ФСИН России. Протокол № 10 от 25.05.2020 г.




                Рецензенты:




     Коробова А. П. - кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории права и философии Института права Самарского государственного экономического университета;
     Резник Ж. Я. - кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры уголовного и уголовно-исполнительного права Самарского юридического института ФСИН России, майор внутренней службы.




                Азархин А. В., Борченко В. А., Глебова Е. В.




А35 Международное частное право: учебно-методическое пособие / А. В. Азархин, В. А. Борченко, Е. В. Глебова. - Самара: Самарский юридический институт ФСИН России, 2020. - 230 с.
     ISBN 978-5-91612-305-0



      Пособие соответствует программе курса дисциплины «Международное частное право» для курсантов и студентов, обучающихся по программе бакалавриата.
      Материал представлен в форме лекций и кратких ответов по учебным темам, в доступной форме раскрывающих основные теоретические вопросы учебного плана. Издание подготовлено на основе действующего законодательства, с учетом последних изменений, внесенных в национальное и международное законодательство.
      Пособие предназначено для студентов и курсантов юридических вузов, а также аспирантов, преподавателей и широкого круга читателей, интересующихся международно-правовым законодательством.


                                           УДК 341.9
                                           ББК 67.412.2


ISBN 978-5-91612-305-0

         © Азархин А. В., Борченко В. А., Глебова Е. В., 2020
                               © Самарский юридический институт ФСИН России, 2020

                ВВЕДЕНИЕ





     Международное частное право - учебная дисциплина, предметом изучения которой является расположенная на стыке международноправовой и национальной систем права совокупность норм частноправового характера, направленная на регулирование отношений с иностранным элементом.
     В формировании профессиональных качеств юриста важное значение имеет овладение фундаментальными положениями науки международного частного права. Как обязательный компонент современного высшего юридического образования международное частное право предполагает освоение теоретических знаний и овладение прикладными навыками, предусмотренными учебными планами и программами.
     Прикладной характер дисциплины способствует развитию познавательных способностей, формированию необходимых юристу навыков. Изучение базовых теоретических положений, комплексный анализ законодательства и практики применения отношений, осложненных иностранным элементом, обеспечат прочный фундамент будущей специальности обучающегося.
     Целью изучения международного частного права является формирование у обучаемых необходимых знаний по основам данного предмета.
     Задачами, которые должны быть решены в ходе изучения этой дисциплины, являются:
     - усвоение обучающимися теоретических положений курса;
     -      формирование навыков по применению полученных знаний к конкретным жизненным ситуациям.
     Достижение поставленной цели и решение предложенных задач возможно только путем последовательного, поэтапного изучения материала, что и предполагает структура учебного пособия.
     В результате изучения международного частного права обучающиеся должны:
     -      знать источники международного частного права; основные теоретические положения науки международного частного права;
     -      уметь толковать нормы международного частного права; применять нормы международного частного права на практике; анализировать акты; обобщать судебную практику и правовые обычаи.
     Теоретическая подготовка обучающихся предполагает изучение вопросов каждой темы на основе указанных основных литературных источников: учебников, комментариев к нормативным правовым актам, моно
3

графий, лекционного материала. Рекомендуется использовать научные работы отечественных и зарубежных авторов:              В. Г. Тихини,
В. С. Каменкова, О. Н. Толочко, Е. Б. Леанович, Л. П. Ануфриевой, М. М. Богуславского, Г. К. Дмитриевой и др. Для более глубокого усвоения основ международного частного права, вопросов дискуссионного характера необходимо изучить специальную юридическую литературу.
     Приступая к решению задач, обучающиеся должны быть ознакомлены с методическими рекомендациями к изучению соответствующей темы, литературой, международными правовыми актами, а также материалами судебных дел. Ответы обучающихся должны быть полными и обоснованными.
     При изучении правовых источников обучающимся следует уделить внимание современным тенденциям развития международного частного права.
     Пособие содержит разные по своей сложности тестовые задания, задачи, а также вопросы для самоконтроля, что позволяет использовать его широкому кругу учащихся.
     Пособие направлено на получение базовых теоретических знаний дисциплины «Международное частное право», в частности, основ коллизионного регулирования, формирования правоприменительных навыков у обучающихся всех форм обучения направления подготовки «Юриспруденция».

4

                Тема 1. ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, ИСТОЧНИКИ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА




Тезисы по теме
     Международное частное право можно определить, как совокупность норм, регулирующих отношения частноправового характера с иностранным элементом.
     Задача международного частного права состоит в том, чтобы правовыми средствами создать нормальные условия для функционирования отношений частноправового характера, выходящих за рамки одного государства.
     Широкое распространение в отечественной правовой науке получило определение предмета международного частного права как частноправовых отношений международного характера. Однако следует признать, что указанная дефиниция носит весьма условный характер, поскольку включение тех или иных отношений в предмет международного частного права определяется главным образом целевой направленностью регулирования в данной области юриспруденции, нежели их сущностными характеристиками и качественным единообразием. Это и понятно, так как всякая система целеориентирована и, по признанию системологов, системы специально конструируются под определенные цели.
     Целью международного частного права является опосредование частноправовых и тесно с ними связанных отношений в том случае, когда такие отношения выходят за пределы одного государства. Именно в силу практической целесообразности предмет международного частного права включает, в частности, валютные, налоговые и таможенные отношения.
     Что же касается метода международного частного права, то в данной области ученые практически единогласно выделяют два его «подметода»: коллизионно-правовой и материально-правовой. Суть первого состоит в том, что необходимым этапом регулирования частноправовых отношений международного характера является этап, на котором решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применимо. Второй исключает постановку коллизионного вопроса о выборе применимого права, так как соответствующее правоотношение регулируется, по существу, специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.
     Источниками международного частного права являются: международные договоры (конвенции, соглашения, пакты и др.), нормативные (правовые) акты и международные обычаи. В ряде стран мира к источникам права также относятся судебные прецеденты.
     Источники международного частного права имеют свою специфику: они носят трансграничный и внутренний характер. Международное регу

5

лирование отношений, осложненных иностранным элементом, осуществляется посредством международных договоров и международных обычаев. Внутригосударственная регламентация отношений достигается на основе нормативных актов государства, а в странах англо-американского права также посредством судебных прецедентов.
     Международный договор - это соглашение между государствами или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и устанавливаются для его участников соответствующие права и обязанности.
     Следует различать международные договоры, заключенные субъектами международного права, и международные контракты с участием физических и юридических лиц. Источниками права являются лишь международные соглашения международного публичного права.
     Международные договоры могут быть классифицированы: на многосторонние и двусторонние, универсальные и региональные, самоисполни-мые (действуют в силу «особого» механизма, содержащегося в тексте договора, не требующего введения в национальное право) и несамоисполнимые (требуется внутренний имплементационный акт; точка зрения поддерживается не всеми исследователями), универсальные (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.) и региональные (Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минская конвенция 1993 г.).
     Российской Федерацией заключено значительное число международных соглашений, содержащих нормы международного частного права. Это межгосударственные соглашения о трансграничном сотрудничестве в области торговли, социального обеспечения, о платежах и т.д. Данные договоры включены в российскую правовую систему.
     В целом к преимуществам договорного регулирования надлежит относить: 1) универсальность (в некоторых сферах является основным источником регулирования); 2) договорная форма представляет наиболее благоприятные возможности для согласования воль субъектов; 3) процедура заключения и исполнения международного договора детально определена; 4) договорная норма конструируется относительно быстро, а согласование воль имеет выраженный характер, тогда как создание обычных норм - процесс длительный, к тому же часто порождающий проблемы в установлении содержания.
     Национальное законодательство. Категория «внутреннее право» («внутригосударственное право») широко используется в практике регулирования общественных отношений, осложненных иностранным элементом. Традиционно к таким отношениям относят международные (трансграничные) частноправовые отношения с участием иностранных субъектов, а также объектов, находящихся за пределами национальной юрисдик

6

ции или юридических фактов, возникших за рубежом и послуживших основанием к возникновению соответствующих правоотношений. Для регулирования такого рода отношений недостаточно использовать лишь национальные регуляторы. Не всегда хватает и нормативного потенциала международных договоров. В большинстве случаев правоприменителю приходится обращаться к нормам иностранного права, которое часто является для него terraincognito и в нормативном, и в доктринальном плане. Вместе с тем национальный коллизионный закон обязывает суд устанавливать содержание иностранного права в соответствии с официальным толкованием его норм, практикой применения и доктриной толкования права, которые сложились и традиционно используются в соответствующем иностранном государстве (п. 1 ст. 1191 ГК РФ). В связи с этим большое значение имеет правильное понимание содержания иностранного права, которое в международном частном праве рассматривается как внутреннее право зарубежных правовых систем.
     Особенности национального законодательства, подлежащего применению к международным частноправовым отношениям, также касаются процедуры переговоров при составлении внешнеэкономических контрактов. Речь идет о ментальности поведения контрагентов по сделке во время заключения и исполнения контрактов.
     Национальное законодательство РФ в сфере коллизионного регулирования определены ст. ст. 71-72 Конституции РФ: к предмету ведения РФ относят валютное, кредитное, таможенное регулирование, внешнюю политику, международные договоры РФ, внешнеэкономические отношения РФ, гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражнопроцессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право; к предмету совместного ведения с субъектами РФ отнесены координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров.
     Международный обычай представляет собой сложившееся в международной практике правило, за которым субъекты международного права признают юридически обязательный характер.
     Международные правовые обычаи, как и иные источники права, могут носить общепризнанный, всеобщий характер (например, правило об иммунитете государства, вытекающее из принципа суверенного равенства), региональный и локальный.
     Особенностью данного источника права является его субсидиарный характер: международный обычай всегда санкционируется государством в своем применении, то есть обычай носит правовой характер. Единого перечня международных обычаев, признанных мировым сообществом, не существует. Вместе с тем имеется ряд писаных международных обычаев,

7

имеющих важное значение в регулировании торговых отношений: международные правила толкования торговых терминов, принципы международных коммерческих договоров, унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и др.
     Судебная практика (прецедент) как источник международного частного права (МЧП) - решения высших судов, имеющие правотворческий, прецедентный характер, в которых формулируются новые правовые позиции, по юридической силе приравниваемые к нормам права, и обязательные к применению другими нижестоящими судами.
     Интерпретация прецедента как судебного решения свойственна представителям континентального права. Именно они привыкли рассматривать систему действующего права с позиций формальной определенности источников права. По их мнению, судебное решение является самостоятельным источником права, содержащим нормативные правила, подобно закону или нормативному правовому акту в системе романогерманского права. Закон и прецедент, на взгляд носителей континентальных правовых традиций, имеют одинаковую нормативную природу, но с разным названием и различным источником формирования. По этой причине очень часто авторы рассматривают судебный прецедент в качестве источника континентального и, в частности, российского права, тогда как в действительности речь идет о совершенно иной правовой материи в виде фрагментов юридической практики определенного национального вида. Для того чтобы юридический прецедент стал источником романогерманского и, в частности, российского, права, необходимо изменить систему традиционных правовых ценностей. То же относится и к традициям англосаксонского права, которое, несмотря на все кодификационные тенденции, не утратило своей прецедентной природы.
     В большей степени прецедентное право свойственно странам общего права (США, Великобритания, Австралия, Новая Зеландия), однако наряду с ним действует статутное право (включает статуты, ордонансы, правила, издаваемые органами исполнительной власти или Верховным судом, разделенные по институциональному признаку и ограниченные судебным надзором). Статутное право вторично, поскольку норма начинает действовать после ее неоднократного применения судами.
     Источником права при рассмотрении международных частноправовых споров, близко стоящим к прецедентным традициям, является судебная практика. Наиболее ярким подтверждением применения судебной практики в качестве самостоятельного источника права являются международные правовые документы, в частности регламенты и уставы международных третейских и арбитражных судов.
     В России судебная практика, выраженная в прецеденте, официально источником права не является, однако играет большую роль (постановле

8

ния Конституционного и Верховного судов РФ). Судейское усмотрение особенно важно в толковании и выявлении сложившихся правил поведения. Поскольку применение правил и норм МЧП не устоялось, судебная практика необходима для восполнения пробелов правового регулирования, квалификации понятий, установления «подразумеваемой» воли сторон, а также наиболее тесной связи в частноправовом отношении.
     Правовая доктрина как источник коллизионного регулирования свойственна мусульманским странам (Пакистан, Ирак, Индонезия), строится по уровневому принципу:
     Коран и Сунна как своды правил и учений (прежде всего религиозных) о деяниях и высказываниях пророка Муххамада и сподвижников;
     мусульманско-правовая доктрина;
     сборники норм традиционного мусульманского права (кодифицированы, по правовой природе являются обычаями);
     законодательство в традиционном его понимании, но основанное на нормах религии, морали, нравственности.
     Правовую систему образует шариат (религиозные нормы, трансформированные в правовые принципы) и фикх (нормы, выработанные в ходе применения норм шариата). Фикх состоит из иджмы (коллегиальное мнение сподвижников пророка и последователей-правоведов) и кийаса (нормы, разработанные по аналогии с ранее действующими).
     При разрешении конкретных дел судьи (кади как должностные лица; хакям как посредники-медиаторы) руководствуются процессуальными источниками права, например, истихсаном как учением о надлежащих доказательствах с учетом обстоятельств дела.
     Коллизионное регулирование основано на религии. Например, определение личного закона зависит от принадлежности физического лица к определенной конфессии (мусульманской, индуистской, иудаистской). Вопросы наследования, брачно-семейного статута обусловлены главенством мужа в семье.
     Система международного частного права - это внутренняя структура права, в которой правовые нормы взаимосвязаны и объединены в правовые институты.
     Наука международного частного права имеет свою систему, которая состоит из общей и особенной частей.
     Общая часть международного частного права состоит из следующих разделов: правовое положение субъектов, источники правового регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, общие понятия и принципы международного частного права, коллизионные нормы.
     К особенной части международного частного права относятся вопросы о праве собственности; внешнеэкономических сделках; международных перевозок; международных расчетах; обязательств из причинения

9

вреда; брачно-семейных отношений; международного гражданского процесса; трудовых правоотношений; праве наследования; праве интеллектуальной собственности.
     Рассматривая международное частное право как систему, следует отметить, что оно, с одной стороны, может являться частью иной, более объемной системы, а с другой - способно и в границах своего органического единства расчленяться на внутренние подсистемы. Полагаем, что принципиальное различие механизмов реализации коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования лежит в основе разделения международного частного права на две функционально различные подсистемы: коллизионное право и материальное право (право иностранцев). При этом коллизионное право как совокупность особых отсылочных норм, не регулирующих отношения по существу, а только указывающих, правом какой страны надлежит руководствоваться при осуществлении такого регулирования, составляет уникальную особенность международного частного права в сравнении с иными областями юриспруденции.

Вопросы для обсуждения
     1. Понятие международного частного права.
     2. Предмет международного частного права.
     3. Система международного частного права.
     4. Понятие и виды источников международного частного права.
     5.     Международные договоры как источники международного частного права: понятие и классификация.
     6.     Внутреннее законодательство как источник международного частного права. Специальные законы о международном частном праве.
     7.     Судебная и арбитражная практика в системе источников международного частного права.
     8.     Международные обычаи как источники международного частного права: понятие, признаки, условия применения.
     9.     Двойственный характер источников международного частного права. Соотношение внутреннего законодательства и международных договоров.

Темы сообщений и докладов
     1. Понятие, предмет международного частного права.
     2. Место международного частного права в системе права.
     3.     Методы, принципы международного частного права. Понятие «иностранный элемент» в частноправовом отношении.
     4. Источники международного частного права: общая характеристика.
     5. Международные договоры в международном частном праве.
     6. Международный обычай в международном частном праве.

10