Основы предпринимательского права

СЕРИЯ «РУССКОЕ ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ»

МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ имени М. В. Ломоносова
Юридический факультет


А. И. КАМИНКА

ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА



Под редакцией и с предисловием доктора юридических наук, профессора В. А. ТОМСИНОВА





Москва ЗЕРЦАЛО-М 2015

ББК 67.404





          Каминка А. И. Основы предпринимательского права [Текст] / А. И. Каминка; [под редакцией и с предисловием В. А. Томсинова]. М.: Зерцало-М, 2015. — 318 с. — (Серия «Русское юридическое наследие»).

           ISBN 978-5-94373-320-8


             В очередном томе серии «Русское юридическое наследие» публикуется книга правоведа Августа Исааковича Каминки (1865—1941) «Основы предпринимательского права». Она появилась в свет в Петрограде в 1917 году и с тех пор ни разу не переиздавалась.
             Книга посвящена общим, теоретическим вопросам предпринимательского права и поэтому сохраняет свое научное значение для современных юристов. В ней раскрывается сущность предпринимательской деятельности, описываются ее организационно-правовые формы. Особое внимание уделяется правовым основам организации и деятельности акционерных обществ.
             Книга рекомендуется преподавателям и студентам юридических вузов, специалистам в области гражданского, коммерческого и предпринимательского права.


ISBN 978-5-94373-320-8

                © В. А. Томсинов, предисловие, составление, редакция, 2006 г.





Каминка Август Исаакович


Основы предпринимательского права




Корректор — Т. В. Кочемасова Компьютерная верстка — А. В. Плотников





Издательство «Зерцало» Подписано в печать 12.01.2015.
Формат 60*90/16. Печать офсетная. Печ. л. 20,0.
Тираж 50 экз. Заказ № 1545

                ОГЛАВЛЕНИЕ





Томсинов В. А. Предисловие ............................ XIII

ГЛАВА ПЕРВАЯ

Существо и формы предпринимательской деятельности

§ 1. Роль предпринимателя. Предприниматели единоличные и товарищеские организации

Роль предпринимателя...................................... 1
Первоначальная простота типа и последующее его осложнение ... 6
Чужестранцы купцы как первые типичные предприниматели ... 13
Первоначально купец всегда единоличный предприниматель .. 15
Римское хозяйство по преимуществу хозяйство единоличных предпринимателей с чертами крупнокапиталистических организаций ................................................. 19
Товарищество римского права ............................. 19
Видоизменения этого товарищества в условиях средневекового семейного и хозяйственного строя ...................... 20
Роль этих товариществ в процессе развития капитализма.... 21
Источник развития новых форм товарищеских организаций в привлечении представителей капитала как таковых ........ 23
Вкладчики и товарищи..................................... 25
Возможность участия в прибылях и убытках и для кредитора предприятия. Морской заем................................ 27

V

§ 2.  Развитие товарищеских организаций, как условие расширения предпринимательской деятельности

Комменда и морское товарищество как новые формы совместной предпринимательской деятельности........................ 30
Ошибочность мнения, будто своим возникновением эти формы обязаны средневековому запрету роста ...................... 31
Товарная комменда, как первоначальная форма................. 34
Денежная комменда, как вторая стадия........................ 35
Морское товарищество, как позднейшая форма развития товарищеских организаций. Его резко выраженный капиталистический характер ............................................... 36
Преобладающее влияние организатора ......................... 39
Возникновение нового типа товариществ, состоящих исключительно из равноправных представителей капитала.............. 40
Товарищества откупщиков в Риме ............................. 42
Возникновение аналогичных форм в средние века............... 48
Генуэзские товарищества, как первые компании с более или менее законченной акционерной организацией ................... 49
Предпринимательский элемент в этих товариществах ........... 52

§ 3.  Новые течения в литературе по вопросу о понятии предпринимателя

Значение акционерного строя, с точки зрения проф. Петражицкого 52
Преувеличение значения оптимистической оценки акционерами шансов на доход, как основная ошибка проф. Петражицкого...... 58
Объективные моменты возникновения и широкого распространения акционерных компаний. Необходимость концентрации капиталов и обращения к большой публике..................... 60
Вывод проф. Петражицкого о том, что акционер не предприниматель ................................................... 63
Задача извлечения прибыли, как основной момент предпринимательской деятельности ...................................... 64
Пределы необходимого для предпринимателя риска.............. 66
Товарищества с ограниченной ответственностью ............... 68
Горнозаводские предприятия ................................. 69
Нецелесообразность одностороннего подчеркивания значения неограниченной ответственности предпринимателей........... 70
Облигационер и акционер .................................... 74
Мнение Пассова об акционере, как предпринимателе ........... 82

VI

Мнение Гильфердинга. Источник его заблуждений в смешении экономической и юридической стороны отношений ........... 83
Роль служебного персонала в предпринимательском строе, как корректив полновластия предпринимателя .................. 87
Старые и новые течения в законодательстве по этому вопросу .... 88
Прокура как признание руководящей роли служебного персонала, не умаляющее правовой позиции предпринимателя......... 90
Товарищеские организации, своей коллективной волей ограничивающие власть отдельных товарищей, не делают его бесправным в управлении, не лишают его положения предпринимателя ..  91
Общие собрания и акционеры. Правильная, по существу, оценка проф. Петражицким деятельности общих собраний, находящаяся в противоречии с его основным взглядом на роль акционеров 93
Предпринимательская прибыль, ее высота .................... 97

§ 4. Предпринимательские организации и понятие юридического лица

Связь учения о предпринимателе, торгово-промышленном товариществе и учения о юридическом лице в гражданском праве .. 100
Теории, признающие и отвергающие связь между внутренней жизнью союза и признанием его юридическим лицом ........ 103
Первая группа теорий. Савиньи, Иеринг, проф. Ельяшевич...       105
Конструкция проф. Петражицкого............................ 108
Анализ отношений, создающих необходимость предоставления союзной организации прав юридического лица, как единственное средство выяснения структуры юридического лица...... 112
Значение ограниченной ответственности товарищей. Теория Лабанда 114
Erwerbsu.Wirtchaftsgenossenschaft германскогоправа........ 115
Необходимость известной организации всех товариществ, признаваемых юридическими лицами ............................ 115
Моменты господства и подчинения, как наиболее характерные для внутренней структуры юридического лица .............. 118

                 ГЛАВА ВТОРАЯ

             Финансирование предприятий

§ 5. Роль учредителей в современном предпринимательском строе

Возникновение современных крупнокапиталистических предприятий с распыленным предпринимательским элементом......... 124

VII

Необходимость особых учредителей .......................... 125
Опасности, связанные с учредительством..................... 125
Оценка учредительства проф. Петражицким ................... 126
Мнение Гильфердинга........................................ 129
Необходимость значительных средств для предпринимательской деятельности и в стадии учредительства .................. 130
Юридическая сложность явления.............................. 131
Учредительство не может быть изучено в рамках догматического анализа акционерного строя............................. 132

§ 6.  Банки в роли учредителей

Характерные особенности современного предпринимательского строя ................................................. 132
Участие банков ............................................ 135
Роль мертвого капитала в современных предприятиях ......... 136
Значение вкладов в банках ................................. 139
Эмиссионная деятельность банков............................ 139

§ 7.  Государственный банк и учредительская деятельность частных банков

Вопрос о ликвидности банковских активов.................... 144
Различие между обеспеченностью обязательств банка его активами и ликвидностью активов. Эмиссионный банк как единственная гарантия для частных банков в минуты общей тревоги .... 145
Задачи эмиссионного банка по отношению к частным кредитным учреждениям и его задача по обеспечению денежного обращения ................................................... 151
Теория металлического обеспечения. Его критика. Опыт последней войны ................................................. 151
Опасность поддержки частных банков не в возможном расстройстве денежного обращения, но в возможности перенесения убытков частных хозяйств на государство ....................... 152
Меры, которые эмиссионные банки должны принимать для того, чтобы избежать эту опасность........................... 152
Вексельный портфель банков с точки зрения размеров этой опасности ................................................. 153
Риск, связанный с владением ценными бумагами ввиду природы этих бумаг.................................................. 157
Различное значение фондов и дивидендных бумаг с точки зрения опасности владения ими ................................ 159

VIII

Необходимость известного соотношения между собственными капиталами банка и размерами средств, затраченных на приобретение дивидендных бумаг .............................. 159
Значение закона и деловой практики, как способов установления этого соотношения ....................................... 160

                 ГЛАВА ТРЕТЬЯ

          Учреждение акционерных компаний

§ 8. Две формы возникновения

Распространение акционерных компаний, концентрация капиталов в современном хозяйственном строе..................... 162
Две формы учредительства ................................. 163
Видимая их противоположность; черты, свойственные обеим, являются, однако, важнейшими ............................. 164
Тенденция теории и законодательства рассматривать обе формы под одним углом зрения.................................... 165
Требование Германского торгового уложения установления в особом акте содержания устава ........................... 166
Противопоставление составления устава заключению договора. Полемика Штауда, Ринга и Лемана ........................ 166
Деятельность учредителей при квалифицированном учредительстве, хотя бы и в форме единовременного учредительства......... 167
Отношение французского и германского права к ответственности учредителей в этих случаях квалифицированного единовременного учредительства .................................. 168
Особенности процесса учредительства находятся в прямой связи с характером акционерной компании. Учредители и подписчики, акционеры и руководители дела .................... 170

§ 9. Деятельность учредителей

Основания ответственности учредителей перед компанией .... 171
Отношения к этому вопросу русского и западноевропейского законодательств .......................................... 175
Значение составления устава как характерный момент для понятия учредителя ........................................... 177
Обеспечение компании капитала, как задача учредителей .... 179
Приглашение к подписке, как вызов сделать предложение....    179

IX

Собственники имущества, приобретаемого возникающей компанией, как учредители...................................... 181
Неправильно понятие учредителя ставить в тесную связь с вопросом об их гражданской и уголовной ответственности ...... 183
Особенности их положения в корпоративных моментах их деятельности .................................................. 185
Этими особенностями и предрешается вопрос о том, перед кем учредители несут ответственность ......................... 185
Французская система и ее неудобства ........................ 186
Бельгийское и другие законодательства заменили французскую систему признания общества недействительным установлением ответственности учредителей с сохранением существования общества.................................................... 186
С этой ответственностью учредителей находится в тесной связи конститутивное значение регистрации возникающих акционерных компаний ............................................... 187

§ 10.  Деятельность подписчиков
Стремление преуменьшить роль подписчиков ................... 189
Безусловный характер обязанности акционера оплатить акции .... 189
Обязанности подписчика не по отношению к учредителям, но по отношению к будущей компании ........................... 191
Недопустимость сепаратных соглашений между подписчиками и учредителями ............................................. 192
Период связанности воли подписчика.......................... 194
Обязанности подписчика сверх обязанности взноса подписной суммы 196
Учредительное собрание, как проявление деятельности подписчиков .................................................... 197
Правовые особенности учредительного собрания ............... 198
Его функции ................................................ 200
Выборы им органов управления ............................... 202

§ 11.  Юридическая структура процесса возникновения акционерной компании
Конструкция Бринкмана ...................................... 203
Конструкция подписки, как договора купли Ауэрбаха .......... 204
Теория Тёля последовательного образования товариществ, как основа возникновения акционерной компании ................ 205
Теория Дернбурга образования юридической личности акционерной компании из товарищества подписчиков с помощью ее регистрации .................................................. 205

X