Гражданское право Германии

НАУЧНАЯ МЫСЛЬ
СЕРИЯ ОСНОВАНА В 2008 ГОДУ




ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО ГЕРМАНИИ

Хрестоматия избранных произведений Франца Бернхефта и Йозефа Колера



znanium.com

Москва РИОР ИНФРА-М

УДК 347(430)(075.4)
ББК 67.404(4Гем)
     Г75

   ФЗ    Издание не подлежит маркировке  
№ 436-ФЗ в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 1

Г75 Гражданское право Германии : хрестоматия избранных произведений Франца Бернхефта и Йозефа Колера / сост. Р.С. Куракин, Е.В. Семенова ; [Пер. с нем. проф. В.М. Нечаева]. — Москва : РИОР : ИНФРА-М, 2020. — 320 с. — (Научная мысль). — DOI: https://doi.org/10.12737/506
           ISBN 978-5-369-01277-2 (РИОР)
           ISBN 978-5-16-006606-6 (ИНФРА-М, print)
           ISBN 978-5-16-100821-8 (ИНФРА-М, online)
           Франц Бернхефт и Йозеф Колер, сочинения которых опубликованы в настоящей книге, принадлежат к числу выдающихся представителей науки гражданского права в Германии. В книге представлены их взгляды на понятие, функции и структуру права, а также рассмотрены основные институты гражданского права в соответствии со структурой германского гражданского уложения.
           Дореволюционный перевод сочинений Франца Бернхефта и Йозефа Колера выполнен под редакцией российского юриста, профессора гражданского права и судопроизводства В.М. Нечаева.
           Книга будет полезна студентам, аспирантам исторических, юридических факультетов высших учебных заведений, специалистам в области гражданского права. Может быть рекомендована в качестве дополнительного пособия при изучении дисциплин «История государства и права зарубежных стран», «Гражданское и торговое право зарубежных стран».
                                                         УДК 347(430)(075.4)
                                                         ББК 67.404(4Гем)

ISBN 978-5-369-01277-2 (РИОР)
ISBN 978-5-16-006606-6 (ИНФРА-М, print) © Куракин Р.С., Семенова Е.В.
ISBN 978-5-16-100821-8 (ИНФРА-М, online) Составление, предисловие
Подписано в печать 21.01.2020. Формат 60x90/16.
Гарнитура Newton. Бумага офсетная
Усл. печ. л. 20,0. Уч.-изд. л. 25,8.
Доп. тираж 12 экз. Заказ № 00000 Цена свободная.
ТК 450550 - 1082925 - 210120
ООО «Издательский Центр РИОР»
127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В.
info@riorp.ru www.riorpub.com
ООО «Научно-издательский центр ИНФРА-М»
127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В, стр. 1.
Тел.: (495) 280-15-96. Факс: (495) 280-36-29.
E-mail: books@infra-m.ru http://www.infra-m.ru
Отпечатано в типографии
ООО «Научно-издательский центр ИНФРА-М»
127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В, стр. 1
Тел.: (495) 280-15-96, 280-33-86. Факс: (495) 280-36-29

                ПРЕДИСЛОВИЕ СОСТАВИТЕЛЕЙ




   7 октября 2009 г. решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства была одобрена «Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации»¹. В свете проводящейся реформы гражданского законодательства, итоги которой должны дать импульс дальнейшему развитию цивилистической мысли, несомненный интерес представляет изучение трудов классиков германской науки частного права. В предлагаемую читателю книгу вошел очерк «Гражданское уложение Германской империи в процессе его образования» (Das burgerliche Gesetzbuch far das deutsche Reich) профессора Ростокского университета Франца Бернхофта и очерк «Современное гражданское право Германии» (Burgerliches Recht) профессора Берлинского университета Йозефа Колера. Перевод указанных очерков (под редакцией профессора В.М. Нечаева) впервые был опубликован на русском языке в 1910 г. в Санкт-Петербурге.
   В связи с изданием настоящей книги особенно важно подчеркнуть, что исторически сложилась тесная связь между германским и российским правом и законодательством. Российская правовая система является по своей сути системой романо-германского типа, поэтому многие положения современного российского, прежде всего гражданского, законодательства могут быть легко объяснены посредством параллельного сопоставления правового регулирования подобных сфер в законодательстве Германии.
   Любое развитие невозможно без знания истории и мирового опыта. Именно поэтому настоящая книга будет полезна как ученым, занимающимся вопросами цивилистики, так и юристам-практикам.
   Надеемся, что идеи, содержащиеся в книге «Гражданское право Германии», будут использованы в ходе совершенствования гражданского законодательства в России, а также дадут импульс к дальнейшим научным изысканиям в области гражданского (частного) права.
   Книга может быть полезна для студентов, аспирантов юридических высших учебных заведений, научных и практических деятелей, для всех, кто интересуется сравнительно-правовым исследованием вопросов гражданского (частного) права.

   ¹ Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.

3

   Книга может быть использована в качестве учебного пособия для преподавания дисциплин «История государства и права», «Гражданское и торговое право зарубежных стран».
   Составители хотели бы выразить благодарность коллективу кафедры гражданского права юридического факультета Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова и лично доктору юридических наук, профессору Е.А. Суханову, доктору юридических наук, профессору В.А. Белову и кандидату юридических наук, доценту И.П. Пискову, а также вице-президенту Ассоциации региональных банков «Россия» О.М. Иванову.

Р.С. Куракин, Е.В. Семенова

ФРАНЦ БЕРНХЕФТ




ГРАЖДАНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ ГЕРМАНСКОЙ ИМПЕРИИ
В ПРОЦЕССЕ ЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

Бернхефт Франц (1852-1933)

   Франц Альвин Август Бернхефт родился 25 июня 1852 г. в Карелкове, Померания, Германия. После окончания изучения юриспруденции в Берлине и Вюрцбурге за работу «Titulus iustus und Titulus putativus» получил степень доктора наук в университете Грайфсвальда. В 1875 г. в Гейдельберге он получил доцентуру, защитив диссертацию по римскому и гражданскому праву на тему «Титул владения в римском праве». В 1877 г. он был призван на кафедру римского права в Ростоке. Таким образом, юридический факультет получил в свои ряды выдающегося юриста, который оставался верен Ростоку вплоть до своей отставки в 1922 г.
   C 1899 по 1900 г. — ректор университета Ростока. 27 марта 1933 г. умер в Ростоке.
   Свое учение и свои исследования, которые он сначала посвящал исключительно римскому праву, после вступления в силу Гражданского уложения (1 января 1900 г.) он распространил на сферу Германского гражданского уложения. Его лекции переросли в одно из первых общих комментариев Германского гражданского уложения. Профессор Ф. Бернхефт занимался исследованием раннего романского и германского права. Ф. Бернхефт разработал один из первых практикумов по германскому гражданскому праву.

Р.С. Куракин


7

                ВВЕДЕНИЕ





   1 января 1900 г. вступило в силу Гражданское уложение Германской империи. Это преобразование, совершившееся к началу нового столетия, представляет собой полный переворот во всей правовой жизни Германии. В истории германского права вообще, может быть, не было другого события, которое сравнилось бы по своей всеобщности и глубине с тем, которое совершилось благодаря введению в действие общего гражданского кодекса.
   Мнения о достоинствах нового уложения в период его обсуждения сильно расходились между собой. Рядом с восторженными похвалами слышалось и много выражений строгого порицания. Но по отношению к двум пунктам царило тогда почти общее согласие. С одной стороны, все признавали, что в настоящем своем виде гражданское уложение — в высшей степени основательное и добросовестное произведение, которое смело может померяться со всеми другими подобными трудами новейшего времени. С другой стороны, все были согласны и в том, что, несмотря на свои достоинства, оно, как этого и следовало ожидать ввиду трудности поставленных ему задач, страдает как в целом, так и в отдельных частях, значительными недостатками.
   Ввиду этого одна группа юристов высказывала сомнение в том смысле, что не было бы более благоразумным, с точки зрения интересов германской правовой жизни, при наличии этих недостатков, лучше остаться и впредь на некоторое время при прежнем состоянии источников права или, по меньшей мере, отложить на некоторое время реформу, сделав попытку в третьей редакции создать кодекс, стоящий на уровне времени и соответствующий всем требованиям, которые могут быть предъявлены к подобного рода творению. Большое же число немецких юристов не разделяли этих сомнений. Законодательная власть склонилась к точке зрения последних и в этом направлении приняла свое решение.
   Теперь гражданское уложение — уже действующий кодекс. Было бы бесполезно поэтому перечислять задним числом все то, что выставлялось в свое время «за» и «против» его проектов. Для нас теперь гораздо важнее следить за тем, какое выражение гражданское уложение найдет себе в жизни, а это зависит, как бы парадоксально это ни звучало, гораздо менее от его содержания, нежели от того, что в него вкладывает и будет вкладывать в будущем юриспруденция и судебная практика. История дает нам достаточно примеров тому, каким образом на почве данного закона может образоваться такое право, о каком никогда не думал, да и не мог думать создавший его законодатель. Наиболее известным примером этого является римское право, развившееся главным образом из Закона 12 таблиц. Германское гражданское уложение не может избежать судьбы всех тех законов, которые продолжали действовать при изменяющихся жизненных отношениях. Задача судов по отношению к новому уложению заключается, разумеется, прежде всего в том, чтобы применять его согласно его теперешнему смыслу. Но уже и теперь понимание закона не должно сообразовываться во всем с его мотивами, с тем, что разумел при


8

написании той или иной статьи такой-то член комиссии или такой-то оратор в рейхстаге. Словам закона нужно придавать тот смысл, который более всего соответствует теперешнему способу мышления и потребностям нашего времени. Позднее юристы будут истолковывать его согласно их образу мышления и потребностям их времени.


            I. СОСТОЯНИЕ ГЕРМАНСКОГО ПРАВА ДО ИЗДАНИЯ УЛОЖЕНИЯ


   Для постройки германского права «фундамент» и «столбы» доставил Рим. Этим на германское право наложен отпечаток такого характера, который не устранит даже будущее уложение и который будет проявляться, несмотря на быстроту развития современной жизни, и в текущем столетии. Это имеет выгоду в одном отношении. Для решения задачи управлять большой, составленной из совершенно различных народов, империей, римляне возвели юридическое искусство на такую ступень, какой оно до них никогда еще не достигало. Оно остается поэтому и доныне предметом единодушного удивления. Но это техническое совершенство большей частью заставляло забывать те социальные цели, которыми определилась большая часть содержания римского права.
   Само собой разумеется, что социальные цели, к достижению которых стремится закон, сильно различаются по природе данного народа и экономическому положению, в котором он в данное время находится. Не все классы народа оказывают одинаковое влияние на развитие права. В праве находят свое выражение по преимуществу воззрения тех сословий, которые имеют в нем наибольший интерес. Это не значит, что они сознательно действуют здесь своекорыстно, но представляется естественным, что каждое сословие лучше знает свои собственные нужды, нежели нужды других, и находит наиболее необходимой помощь закона там, где оно само страдает.
   В Риме за прежней аграрной эпохой последовала эпоха крупного капитализма. Хотя к концу республики и в первые годы императорского времени огромное число знати были землевладельцами, но они давно уже перестали заниматься хозяйством в своих имениях. Старые легенды, подобные рассказу о Цинциннате, который будто бы собственноручно пахал землю, пользовались, правда, и в это время большим почтением, но охотников подражать ему более уже не находилось.
   Прежних мелких владельцев, которые сидели когда-то на небольших земельных участках (precarium) и которые при патриархальном правлении вели все-таки сносное существование, хотя землевладельцу и принадлежало право удалять их с земли по своему усмотрению, прогнали с их клочков земли и их наплыв увеличил столичный пролетариат. Победа плебейской партии, на содействие успеху которой они отдали свои последние силы, не послужила им на пользу.
   Обширность области римского владычества и широкий взгляд новейших государственных людей были не просто не выгодны для земледелия, но прямо вредны. Для возникающей всемирной империи было второсте

9

пенным вопросом, что делает италийский землевладелец со своим имением. В политическом отношении важна была только столица, а ее население требовало непременно дешевого хлеба. Подорожание могло дать повод к опаснейшим восстаниям черни, которая считала себя настоящим владыкой мира и поддерживалась в этом мнении льстивыми ораторами. Поэтому была избрана совершенно антиаграрная политика. Началось всяческое покровительство ввозу зернового хлеба, а верхом мудрости считалось понижение до минимума цены зерна. Никто из римской знати этому не препятствовал. Существование знати не зависело главным образом от доходности земли, которою они обладали. Для них было несравненно важнее заслужить сочувствие низших слоев народа, дававшее надежду получать, благодаря популярности, государственные должности и обогащаться в качестве наместников крупных провинций. Их личный интерес не побуждал их также стремиться к перемене способов хозяйства, как скоро хлебопашество стало невыгодным. Таким образом возникли латифундии, которые управлялись толпами купленных рабов и на которых вновь стал пастись скот, как это было во времена кочевой жизни.
   Поэтому римлянам осталась чуждой та мысль, что государство и общество имеют интерес в поддержании доходности имений. В старом праве существовали особые постановления для поземельных участков и главнейших предметов, необходимых для ведения на них хозяйства: для рабов, а также и для вьючного и упряжного скота (res mancipi); позднейшее преторское право отняло у них практическое значение. Новейшая тенденция решительно склонялась к правовой мобилизации земли, и, если не обращать внимания на некоторые остатки старины, сохранившиеся до позднейшего времени, эта цель была вполне достигнута. Получилась возможность продавать и закладывать земельные участки тем же порядком, как движимые вещи; собственники могли по своему усмотрению делить их до бесконечности. Недвижимость сделалась таким же товаром, как и все другое.
   Полная свобода оборота сделалась также и основным принципом обязательственного права.
   Долгий опыт убеждает в том, что на развитие права оказывают особенно энергичное воздействие важнейшие интересы оборота данного времени. Сумело же, например, германское купеческое сословие добиться особого права, соответствующего его потребностям. Римляне достигли другим путем того же, и не менее удачно. Они не создавали особого торгового права, они даже мало внесли перемен в традиционную систему договоров, но они оживили старые формы новым духом. Понятие bona fides послужило средством к преобразованию всего обязательственного права согласно новым потребностям. Толкование соглашений отрешилось от буквального смысла слов и принимало во внимание только действительные намерения сторон, вступивших в соглашение; традиционные правовые правила, возникшие в период односторонней формальной юриспруденции, теперь отжившей свой век, были ограничены или изменены соответственно практическим потребностям (utilitas). И всякий, кто хотел бы, опираясь на устаревшие правовые положения, осуществить

10