Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента.

Москва, 2019

УДК 67.404.213.312
ББК 347.447.5
       Р 94 

Рецензент – Мифтахутдинов Р.Т.,  
к.ю.н., доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права 
Московского государственного юридического университета (МГЮА)  
им. О.Е. Кутафина, судья Высшего Арбитражного Суда  
Российской Федерации в отставке.

Рыков Иван Юрьевич
Р 94 
 Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента. – М.: Статут, 2018. – 192 с.

ISBN 978-5-8354-1473-4 (в пер.)

Субсидиарная ответственность развивается в геометрической прогрессии. За 2017 г. по субсидиарной ответственности 
взыскано 103 млрд руб. Это на 47% больше, чем за 2016 г. Мой 
прогноз: за один только 2018 г. суды привлекут к ответственности большее число лиц, чем было за всю историю субсидиарной ответственности в России. Поэтому каждый директор 
и собственник бизнеса должны понимать, как работает этот 
инструмент и как нужно поступать, чтобы защитить себя, свои 
права и интересы компании.
После выхода первого издания книги был принят ряд поправок в закон о банкротстве, кардинальным образом повлиявших на усиление роли субсидиарной ответственности. Поэтому вы держите в руках второе издание с учетом последних 
изменений в закон и свежей арбитражной практики.

УДК 67.404.213.312 
ББК 347.447.5 
ISBN 978-5-8354-1473-4

Электронную версию книги вы можете приобрести  
в магазине электронных изданий statut-digital.ru

© Рыков И.Ю., 2018
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2018

 
Рыков Иван Юрьевич
Р 94  
Субсидиарная ответственность: тенденции современного менеджмента. [Электронное издание]. – М.: Статут, 2019. – 192 с.

ISBN 978-5-907139-01-5

ISBN 978-5-907139-01-5
© Рыков И.Ю., 2018
© ООО «Статут», 2018

Содержание

Введение ...............................................................................................10

Раздел I. Общие пОлОжения ....................................................13

1. Тенденции современного менеджмента,  
или что должны знать директор и учредитель ...................................13

2. Доктрина «снятия корпоративной вуали» ......................................19
2.1. Что понимают под «корпоративной вуалью» ..........................19
2.2. Суть доктрины «снятия корпоративной вуали» ......................20
2.3. Доктрина «снятия корпоративной вуали»  
в российском законодательстве......................................................21
2.4. Доктрина «снятия корпоративной вуали»  
в российской судебной практике ...................................................23
2.5. Примеры судебных дел с применением доктрины  
«снятия корпоративной вуали» ......................................................24
2.6. Примеры судебных дел с отказом в применении  
доктрины «снятия корпоративной вуали» .....................................26
2.7. Перспективы применения доктрины  
«снятия корпоративной вуали» в России .......................................27

3. История развития законодательства и практики привлечения 
к субсидиарной ответственности .......................................................28
3.1. Применение механизма субсидиарной ответственности 
учредителей в 1992–1998 гг. ............................................................29
3.2. Субсидиарная ответственность в период действия второго 
Закона о банкротстве (1998–2002 гг.) ............................................31
3.3. Субсидиарная ответственность в период начала действия 
Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ ..................32
3.4. Первый этап реформирования механизма субсидиарной 
ответственности в делах о банкротстве (2009 г.) ............................33
3.5. Второй этап реформирования механизма субсидиарной 
ответственности (2013 г.) ................................................................36

Иван Рыков. Субсидиарная ответственность

4

3.6. Третий этап реформирования субсидиарной  
ответственности (2016–2017 гг.).....................................................38

4. Опыт иностранных государств в вопросах привлечения 
к субсидиарной ответственности .......................................................45
4.1. Почему для нас важен опыт иностранных государств 
в вопросах субсидиарной ответственности владельцев  
компаний? .......................................................................................45
4.2. Ответственность учредителей в странах  
англосаксонского права – США и Великобритании ....................46
4.3. Ответственность учредителей в европейских странах 
континентального права – Германии и Нидерландах ..................48
4.4. Опыт Китая в вопросах привлечения к субсидиарной 
ответственности учредителей .........................................................50

Раздел II. ОСнОВания СубСидиаРнОй 
ОтВетСтВеннОСти ......................................................................54

5. Обзор оснований для привлечения к субсидиарной 
ответственности ..................................................................................54
5.1. Субсидиарная ответственность за совершение сделок, 
причинивших имущественный вред кредиторам  
(подп. 1 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве)  .................................54
5.2. Субсидиарная ответственность за утрату бухгалтерских 
документов (подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) ..............57
5.3. Субсидиарная ответственность за налоговые, 
административные, уголовные нарушения  
(подп. 3 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) ..................................58
5.4. Субсидиарная ответственность за утрату  
учредительных и иных документов о компании  
(пп. 4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве) .....................................59
5.5. Субсидиарная ответственность за невнесение сведений 
в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ (подп. 5 п. 2 ст. 61.11  
Закона о банкротстве) .....................................................................60
5.6. Субсидиарная ответственность за неподачу  
(несвоевременную подачу) заявления должника  
(ст. 61.12 Закона о банкротстве) .....................................................62
5.7. Субсидиарная ответственность лиц, контролирующих 
кредитную организацию (ст. 189.23 Закона о банкротстве) ..........64

Содержание

5

6. Кто такие контролирующие лица? .................................................69
6.1. Кто всегда будет контролирующим лицом  
(презумпция контроля) ...................................................................70
6.2. Считается ли контролирующим лицом человек,  
который создал фирму и получает дивиденды ..............................71
6.3. Разграничение ответственности ..............................................71
6.4. Реальные владельцы компании (бенефициары)  
как контролирующие лица .............................................................74

7. Можно ли привлечь к субсидиарной ответственности 
номинального директора ....................................................................76
7.1. В каких случаях номинальный директор может избежать 
субсидиарной ответственности ......................................................77
7.2. В каких случаях номинального директора привлекут 
к субсидиарной ответственности ...................................................79
7.3. Способы проверки контрагента для определения 
номинального директора ................................................................82

8. Как рассчитывается размер субсидиарной ответственности ........84
8.1. Размер субсидиарной ответственности  
за непогашенные требования кредиторов  ....................................85
8.2. Размер субсидиарной ответственности  
за неподачу заявления должника ...................................................86
8.3. Размер субсидиарной ответственности,  
если привлекается номинальный руководитель ............................87
8.4. Размер субсидиарной ответственности в зависимости  
от реального вреда, который причинило  
контролирующее лицо ....................................................................89

Раздел III. пРОцеССуальные ВОпРОСы пРиВлечения 
к СубСидиаРнОй ОтВетСтВеннОСти .................................91

9. Предмет доказывания в делах о привлечении  
к субсидиарной ответственности .......................................................91
9.1. Что такое предмет доказывания? .............................................91
9.2. Предмет доказывания в делах о привлечении  
к субсидиарной ответственности за неподачу заявления  
должника .........................................................................................93
9.3. Что является предметом доказывания в делах  
о привлечении к субсидиарной ответственности  
за совершение сделок, причинивших вред кредиторам? ..............95

Иван Рыков. Субсидиарная ответственность

6

9.4. Что является предметом доказывания в делах  
о привлечении к субсидиарной ответственности  
за отсутствие документов бухгалтерского учета ............................98
9.5. Предмет доказывания в делах о привлечении  
к субсидиарной ответственности за налоговые  
правонарушения .............................................................................99
9.6. Предмет доказывания в делах о привлечении  
к субсидиарной ответственности за утрату  
корпоративных документов ..........................................................100
9.7. Предмет доказывания в делах о привлечении  
к субсидиарной ответственности за невнесение сведений 
в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .............................................................100

10. Распределение бремени доказыванияв делах  
о привлечении к субсидиарной ответственности ............................101
10.1. Что означает бремя доказывания? .......................................101
10.2. Проблема доказывания в делах о привлечении 
к субсидиарной ответственности при банкротстве .....................103
10.3. Бремя доказывания ответственности  
за неподачу заявления должника .................................................103
10.4. Бремя доказывания ответственности за сделки, 
причинившие вред кредиторам ....................................................104
10.5. Бремя доказывания ответственности за утрату  
документов бухучета и корпоративных документов ....................105
10.6. Бремя доказывания ответственности за нарушения 
налогового законодательства........................................................106
10.7. Бремя доказывания ответственности за невнесение  
сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .............................................107

11. Как распределяется субсидиарная ответственность,  
если отвечают несколько контролирующих лиц .............................107
11.1. Случаи привлечения к ответственности сразу  
нескольких лиц .............................................................................108
11.2. Особенности распределения ответственности  
между контролирующими лицами ...............................................108

12. Особенности рассмотрения дел о привлечении  
к субсидиарной ответственности .....................................................110
12.1. Особенности рассмотрения дел о привлечении 
к ответственности за неподачу заявления должника ..................110

Содержание

7

12.2. Можно ли плохое здоровье директора считать  
уважительной причиной для освобождения  
от субсидиарной ответственности за утрату документов?  ..........111
12.3. Можно ли привлечь директора к субсидиарной 
ответственности, если документы не отдает  
специализированная организация, которая вела бухучет ...........115
12.4. Субсидиарная ответственность  
и предпринимательский риск ......................................................117
12.5. Кого привлекут к субсидиарной ответственности,  
если вместо директора фирмой руководит  
управляющая компания ................................................................121

Раздел IV. пРиВлечение к СубСидиаРнОй 
ОтВетСтВеннОСти для пОгашения  
тРебОВаний кРедитОРОВ ......................................................122

13. Почему применение субсидиарной ответственности  
эффективно при взыскании долга ....................................................122
13.1. Как убедиться, что субсидиарная ответственность  
точно сработает .............................................................................123
13.2. Как проходит процедура взыскания долга  
через субсидиарную ответственность ..........................................125

14. Карта рисков взыскания долга с помощью привлечения 
к субсидиарной ответственности .....................................................128
14.1. Что такое карта рисков для кредитора .................................128
14.2. Как карта рисков поможет взыскать долг  
с помощью субсидиарной ответственности .................................129
14.3. Как составляется карта рисков привлечения  
к субсидиарной ответственности .................................................130
14.4. Когда нужно обращаться к специалистам,  
чтобы они составили карту рисков привлечения  
к субсидиарной ответственности .................................................131
14.5. Как долго специалист составляет карту рисков ..................131
14.6. Экспресс-тест: Смогу ли я взыскать долг через  
субсидиарную ответственность? ..................................................132

15. Что нужно сделать перед тем, как подать заявление 
о привлечении к субсидиарной ответственности.  
Досудебная подготовка .....................................................................136

Иван Рыков. Субсидиарная ответственность

8

15.1. Банкротное расследование ...................................................136
15.2. Выявление контролирующих и взаимозависимых лиц ......137
15.3. Выявление имущества у выгодоприобретателя ...................138

16. Как правильно составить заявление о привлечении 
к субсидиарной ответственности .....................................................138
16.1. Какие последствия могут возникнуть,  
если неправильно составить заявление о привлечении 
к субсидиарной ответственности .................................................140
16.2. Процедура привлечения к субсидиарной  
ответственности  ...........................................................................141
16.3. Выбор основания для привлечения  
к субсидиарной ответственности и сбор доказательств ..............141
16.4. Сроки исковой давности по субсидиарной  
ответственности ............................................................................143
16.5. Рассмотрение заявления о привлечении  
к субсидиарной ответственности в арбитражном суде ................144
16.6. Что делать после того, как суд привлек  
контролирующее лицо к субсидиарной ответственности. 
Распоряжение правом требования  ..............................................145
16.7. Продажа права требования на торгах ..................................146
16.8. Уступка кредитору права требования  
о привлечении к субсидиарной ответственности ........................147

Раздел V. как защититьСя От СубСидиаРнОй 
ОтВетСтВеннОСти ....................................................................149

17. Нужно ли вообще защищаться от субсидиарной  
ответственности ................................................................................149
17.1. Почему стратегия молчания невыгодна для директора 
(учредителя) в делах о привлечении к субсидиарной 
ответственности ............................................................................150
17.2. Общие правила защиты от субсидиарной  
ответственности ............................................................................152
17.3. Права контролирующего лица в делах о привлечении 
к субсидиарной ответственности .................................................154
17.4. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за совершение сделок, причинивших вред кредиторам ..............155
17.5. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за утрату или искажение документов бухгалтерского учета ........157

Содержание

17.6. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за неподачу заявления должника .................................................161
17.7. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за налоговые нарушения ...............................................................166
17.8. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за утрату или искажение корпоративных документов .................167
17.9. Как защититься от субсидиарной ответственности  
за невнесение сведений в ЕГРЮЛ и ЕФРСФДЮЛ .....................168
17.10. Кому доверить свою защиту от субсидиарной 
ответственности ............................................................................169
17.11. Карта рисков привлечения к субсидиарной  
ответственности ............................................................................170
17.13. Экспресс-тест: привлекут ли меня к субсидиарной 
ответственности ............................................................................174

18. Как налоговая служба используетсубсидиарную  
ответственность .................................................................................178
18.1. Взыскание налогов с основных, зависимых  
и дочерних компаний (ст. 45 НК РФ) ..........................................179
18.2. Взыскание налогов с директоров, учредителей  
и с других КЛ в рамках субсидиарной ответственности ..............182

заключение ........................................................................................189

ВВедение

Тенденции субсидиарной ответственности
Проблема субсидиарной ответственности очень актуальна в настоящее время для многих бизнесменов. Такое внимание вызвано не громкими заявлениями юристов и государственных органов, а весьма 
наглядной статистикой. 
Посудите сами: за 2017 г. количество заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, поданных арбитражными управляющими, 
конкурсными кредиторами и уполномоченным органом увеличилось на 
37%. Процент удовлетворенных заявлений увеличился за последние два 
года практически в 4 раза. В последнем квартале 2017 г. он достиг уровня 27%, а общий размер субсидиарной ответственности контролирующих лиц превысил 170 млрд руб.!
И эта тенденция сохраняется. К концу 2018 г. лично я ожидаю удвоения количества заявлений по «субсидиарке» и значительный рост 
сумм субсидиарной ответственности.
Не меньшее значение имеет появление «внебанкротной» субсидиарной ответственности: для подачи заявления и привлечения к ней 
не нужно даже дело о банкротстве. 
На фоне роста применения субсидиарной ответственности в процедурах банкротства актуальным становится учет рисков, связанных 
с ней, при ведении бизнеса, а также новые возможности для кредиторов, столкнувшихся с недобросовестными должниками.
Цель книги – повышение доступности информации о субсидиарной 
ответственности, которая прошла длительный путь реформирования. 
С 1995 г. этот правовой институт претерпел пять существенных изменений. Каждый этап реформирования сопровождался усилением роли 
субсидиарной ответственности и ростом количества привлеченных 
директоров и владельцев бизнеса.
Далеко не все успели вовремя отреагировать на изменившиеся правила ведения бизнеса, вызванные различными реформами. Я уверен, 
что прочтя книгу, в которой собрано максимальное количество практической информации, каждый сделает важные выводы. Одно лишь можно утверждать точно: все старые схемы ведения бизнеса больше не рабо