Система современного римского права: В 8 т. Т. IV

Ôðèäðèõ Êàðë ôîí Ñàâèíüè

ÑÈÑÒÅÌÀ ÑÎÂÐÅÌÅÍÍÎÃÎ
ÐÈÌÑÊÎÃÎ ÏÐÀÂÀ

Òîì IV

Ïåðåâîä ñ íåìåöêîãî Ã. Æèãóëèíà
Ïîä ðåäàêöèåé Î. Êóòàòåëàäçå è Â. Çóáàðÿ

МОСКВА – ОДЕССА – 2016

Центр исследования права им. Савиньи

УДК 34
ББК 67.3
          С 13

Кутателадзе Олег Джумберович – руководитель Центра 
исследования права им. Савиньи, кандидат юридических наук
Зубарь Владимир Михайлович – доцент кафедры гражданского права 
Национального университета «Одесская юридическая академия»,  
кандидат юридических наук
Жигулин Геннадий Гавриилович – переводчик Центра 
исследования права им. Савиньи

Рецензенты:
заведующий кафедрой гражданского права  
Национального университета «Одесская юридическая академия»,  
доктор юридических наук, профессор Е.О. Харитонов;
декан факультета права Московской высшей школы  
социальных и экономических наук, ведущий научный сотрудник  
Института государства и права Российской академии наук,  
доктор юридических наук, профессор Д.В. Дождев

Савиньи Ф.К. фон. 
С 13  
Система современного римского права: В 8 т. Т. IV / Пер. с нем. 
Г. Жигулина; Под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. – М.: Статут, 
2016. – 480 с.

ISBN 987-5-8354-1245-7 (т. 4) (в пер.)
ISBN 978-5-8354-0769-9

Вниманию читателей предлагается первый русский перевод шестого и седьмого томов немецкого издания основополагающего труда создателя базовой 
догматики современного частного права, основателя исторической школы права 
Фридриха Карла фон Савиньи «Система современного римского права».
В работе рассматривается процедура литисконтестации, представляющая 
собой разбирательство спорящих сторон перед претором, в котором они своими 
встречными заявлениями устанавливают спор таким образом, чтобы его можно 
было передавать судье.
Особое внимание уделяется проблеме законной силы судебного решения и анализу суррогатов такого решения. Рассматриваются понятие, условия и основания 
реституции, а также процедура ее осуществления.
Предназначается для научных работников, аспирантов, студентов юридических вузов, юристов, а также для всех интересующихся вопросами гражданского 
права и процесса.

Перевод осуществлен при поддержке 
Центра исследования права им. Савиньи (г. Одесса, Украина) 
(e-mail: centre@jurline.com.ua) 

УДК 34
ББК 67.3
ISBN 978-5-8354-1245-7 (т. 4)
ISBN 978-5-8354-0769-9

© О.Д. Кутателадзе, 2016
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2016

Содержание

Предисловие к первому разделу (§ 256–279) ......................................................7
Предисловие ко второму разделу (§ 280–301) ....................................................8
Предисловие (§ 302–343) ...................................................................................9

КНИГА ВТОРАЯ.
ПРАВООТНОШЕНИЯ

ГЛАВА ЧЕТВЕРТАЯ. нарушение прав............................................................13
§ 256. Литисконтестация. Введение ..........................................................13
§ 257. Сущность литисконтестации. I. Римское право ............................17
§ 258. Сущность литисконтестации. I. Римское право 
(продолжение) ...........................................................................................25
§ 259. Сущность литисконтестации. II. Каноническое право  
и имперские законы ..................................................................................33
§ 260. Действие литисконтестации. Введение ..........................................40
§ 261. Действие литисконтестации. I. Гарантия присуждения ................43
§ 262. Действие литисконтестации. I. Гарантия присуждения
(продолжение) ...........................................................................................48
§ 263. Действие литисконтестации. I. Гарантия присуждения
(продолжение) ...........................................................................................53
§ 264. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
Введение ....................................................................................................56
§ 265. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения ...........................................................................................69
§ 266. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения (продолжение) ..................................................................72
§ 267. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения (упущенные плоды) .........................................................76
§ 268. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.   
а) Расширения (процессуальные проценты) ............................................80
§ 269. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения (процессуальные проценты) (продолжение) ..................87
§ 270. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения (процессуальные проценты) (продолжение) ..................90
§ 271. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
а) Расширения (процессуальные проценты) (продолжение) ..................96
§ 272. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения ........................................................................................ 105
§ 273. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения (продолжение) ............................................................... 108

§ 274. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения (продолжение) ............................................................... 116
§ 275. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения. Момент оценки ............................................................ 124
§ 276. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения. Момент оценки. L. 3 de cond. tritic. ............................. 133
§ 277. Действие литисконтестации. II. Объем присуждения.  
b) Уменьшения. Изменение цены .......................................................... 140
§ 278. Место литисконтестации и ее последствий  
в современном праве ............................................................................... 145
§ 279. Место литисконтестации и ее последствий  
в современном праве (продолжение) ..................................................... 150
§ 280. Законная сила судебного решения. Введение .............................. 156
§ 281. Законная сила судебного решения. История ............................... 161
§ 282. Законная сила судебного решения. История  
(продолжение) ......................................................................................... 165
§ 283. Законная сила судебного решения. История  
(продолжение) ......................................................................................... 169
§ 284. Законная сила. I. Условия. А. Формальные ................................. 172
§ 285. Законная сила. I. Условия. А. Формальные  
(продолжение) ......................................................................................... 177
§ 286. Законная сила. I. Условия. В. Содержание судебного  
решения как основание законной силы. Виды решения ...................... 180
§ 287. Законная сила. I. Условия. В. Содержание судебного  
решения как основание законной силы. Случай осуждения  
ответчика ................................................................................................. 187
§ 288. Законная сила. I. Условия. В. Содержание судебного  
решения как основание законной силы. Случай оправдания  
ответчика ................................................................................................. 191
§ 289. Законная сила. I. Условия. В. Содержание судебного  
решения как основание законной силы. Опровержение  
осуждения истца ...................................................................................... 195
§ 290. Законная сила. I. Условия. В. Содержание судебного  
решения как основание законной силы. Опровержение  
осуждения истца (продолжение) ............................................................ 201
§ 291. Более точное определение содержания. Законная сила  
оснований ................................................................................................ 208
§ 292. Более точное определение содержания. Законная сила  
оснований (продолжение) ...................................................................... 218
§ 293. Более точное определение содержания. Законная сила  
оснований. Авторы .................................................................................. 226
§ 294. Более точное определение содержания. Законная сила  
оснований. Прусское право .................................................................... 232
§ 295. Законная сила. II. Действие. Введение ........................................ 240

§ 296. Возражение, основанное на законной силе.  
Условия. Обзор. Один и тот же правовой вопрос .................................. 245
§ 297. Возражение, основанное на законной силе.  
Один и тот же правовой вопрос .............................................................. 249
§ 298. Возражение, основанное на законной силе.  
Один и тот же правовой вопрос. Условие легитимации ........................ 252
§ 299. Возражение, основанное на законной силе.  
Один и тот же правовой вопрос. Внешний и юридический  
предметы иска ......................................................................................... 259
§ 300. Возражение, основанное на законной силе.  
Один и тот же правовой вопрос. Различие оснований  
приобретения ........................................................................................... 265
§ 301. Возражение, основанное на законной силе.  
Условия. Одни и те же лица .................................................................... 272
§ 302. Суррогаты судебного решения. Введение .................................... 281
§ 303. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание. 
Confessio in jure .......................................................................................... 284
§ 304. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание.  
Confessio in jure (продолжение) ................................................................ 288
§ 305. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание.  
Interrogatio in jure ...................................................................................... 292
§ 306. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание.  
Отказ ........................................................................................................ 296
§ 307. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание.  
Отказ (продолжение) ............................................................................... 300
§ 308. Суррогаты судебного решения. I. Судебное признание.  
Современное право ................................................................................. 302
§ 309. Суррогаты судебного решения. II. Присяга. Введение................ 306
§ 310. Суррогаты судебного решения. II. Присяга.  
Требование принести присягу, принесение присяги,  
содержание, форма, освобождение от требования  
принести присягу .................................................................................... 311
§ 311. Суррогаты судебного решения. II. Присяга.  
Общие результаты ................................................................................... 316
§ 312. Суррогаты судебного решения. II. Присяга.  
Особые результаты в зависимости от состояния,  
в котором находится спор ....................................................................... 320
§ 313. Суррогаты судебного решения. II. Присяга.  
Особые результаты в зависимости от состояния,  
в котором находится спор (продолжение) ............................................. 324
§ 314. Суррогаты судебного решения. II. Присяга.  
Современное право ................................................................................. 328
§ 315. Реституция. Введение ................................................................... 331
§ 316. Реституция. Понятие .................................................................... 334

§ 317. Реституция. Ее своеобразный характер и внутреннее  
развитие ................................................................................................... 340
§ 318. Реституция. Условия. I. Нарушение ............................................. 346
§ 319. Реституция. Условия. I. Нарушение (продолжение) ................... 350
§ 320. Реституция. Условия. II. Основание реституции ......................... 353
§ 321. Реституция. Условия. III. Отсутствие позитивных  
исключений ............................................................................................. 357
§ 322. Реституция. Отдельные основания. I. Неполнолетие ................. 361
§ 323. Реституция. Отдельные основания. I. Неполнолетие  
(продолжение) ......................................................................................... 364
§ 324. Реституция. Отдельные основания. I. Неполнолетие
(продолжение) ......................................................................................... 367
§ 325. Реституция. Отдельные основания. II. Отсутствие ..................... 370
§ 326. Реституция. Отдельные основания. II. Отсутствие
(продолжение) ......................................................................................... 374
§ 327. Реституция. Отдельные основания. II. Отсутствие
(продолжение) ......................................................................................... 377
§ 328. Реституция. Отдельные основания. II. Отсутствие
(продолжение) ......................................................................................... 380
§ 329. Реституция. Отдельные основания. II. Отсутствие
(продолжение) ......................................................................................... 383
§ 330. Реституция. Отдельные основания. III. Принуждение ............... 387
§ 331. Реституция. Отдельные основания. IV. Ошибка ......................... 389
§ 332. Реституция. Отдельные основания. V. Обман ............................. 391
§ 333. Реституция. Отдельные основания. VI. Устаревшие  
основания ................................................................................................ 397
§ 334. Реституция. Судебные органы ...................................................... 399
§ 335. Реституция. Стороны .................................................................... 400
§ 336. Реституция. Стороны (продолжение) .......................................... 404
§ 337. Реституция. Процедура ................................................................. 407
§ 338. Реституция. Процедура (продолжение) ....................................... 413
§ 339. Реституция. Процедура (продолжение) ....................................... 416
§ 340. Реституция. Процедура (продолжение) ....................................... 420
§ 341. Реституция. Процедура (продолжение) ....................................... 423
§ 342. Реституция. Действие .................................................................... 427
§ 343. Реституция. Действие (продолжение) .......................................... 430

Приложение XV. Appellatio и Provocatio .......................................................... 434
Приложение XVI. L. 7 de exceptione rei judicatae (44. 2) ................................. 443
Приложение XVII. Causa adjecta s. expressa .................................................... 450
Приложение XVIII. Реституция неполнолетних, 
находящихся в отцовской власти  ................................................................ 462
Приложение XIX. L. 57 mandati (17. 1) .......................................................... 470

предиСловие к первому разделу

(§ 256–279)

Длительный перерыв в написании данного труда был вызван не снижением интереса к этой работе, а только большим объемом другой 
неотложной работы. Чтобы доказать это делом, которое способно произвести большее впечатление, чем просто заверения, я посчитал, что будет 
лучше издать отдельный раздел шестого тома, для разработки которого 
у меня как раз нашлось необходимое время, чем ждать завершения 
всего тома. Однако благодаря продолжению непрерывной нумерации 
страниц во втором отделе (в котором должно будет содержаться учение 
о судебном решении) будет обеспечено то, что и шестой том своим видом 
не будет отличаться от предшествующих томов.
В отношении до сих пор изданных частей этого труда с некоторых 
сторон высказывали предвиденный упрек в том, что план сочинения, 
который был назван изложением современного права, часто не соблюдается и разрушается вставками непропорциональных исторических 
исследований. Несомненно, этот упрек не минует и данный раздел. 
Правда, его предмет имеет такое же практическое значение, как и любая другая часть нашей системы права, однако данное его рассмотрение 
не могло обойтись без подробных исторических исследований. Эти 
исследования вызовут у некоторых возмущение именно из-за того, 
что в отношении конечной цели они по большей части совпадают 
с мнениями других авторов и пытаются лишь продемонстрировать 
ошибочность пути, которым данные авторы пытаются достичь этой 
общей цели. Многие считают подобный метод нежизнеспособным.
Тем не менее, даже весьма внимательно взглянув на законченный 
раздел, я не могу убедить себя в том, что в нем есть нечто, что было бы 
ненужным для уверенного понимания рассматриваемого здесь вопроса. 
Мне действительно больше нечего добавить к тому, что было сказано в предисловии к первому тому (с. 265 слл. [т. I русского перевода 
«Системы…»]). Стало быть, и впредь едва ли можно будет избежать 
различных мнений о правильности меры, которой придерживались 
в данной работе.

Октябрь 1846 г.

предиСловие ко второму разделу

(§ 280–301)

Благодаря устройству, приданному второму разделу, выполнено 
обещание, данное в первом разделе, так что теперь шестой том стал 
полностью подобным первым пяти томам.

Июль 1847 г.

предиСловие

(§ 302–343)

Многие могли бы подумать, что требуется особое оправдание того, 
что в современное время берутся за труд о римском праве или даже 
только продолжают его. Уже задолго до бури, пронесшейся над Европой, в Германии названное право опротестовывали с некоторых 
сторон как чуждое, неотечественное, и нередко к неблагоприятному 
суждению о предмете незаметно примешивалось раздражение в отношении его сторонников и лиц, занимающихся им, поскольку борьбу 
с ним связывали преимущественно с отечественными убеждениями, 
а приверженность ему – со взглядами, чуждыми или безразличными 
к отечеству. Подобное восприятие должно было получить новую пищу 
из-за последних волнений в мире, которые не могли не затронуть даже 
научные противоречия и группы, хотя они относятся к самой по себе 
спокойной и мирной духовной области.
А поскольку в тех волнениях национальность занимает одно из первых мест в движущих силах, то сама собой напрашивается мысль 
о том, что отныне для нас, немцев, германское право следует считать 
единственно допустимым, единственным предметом, достойным 
научной деятельности.
И все же вопрос об отношении римского права к германскому праву 
и германскому отечеству вообще возник не сегодня и не вчера – он 
старше, чем буря наших дней, о чем мне не раз уже представлялась 
возможность высказаться
1. Подобное сделали некоторые мои товарищи 
по науке – даже те, кого уже нет среди нас.
Объективное рассмотрение данной противоположности не может 
быть затуманено сильнее, чем путем неуместного примешивания «отечественных» взглядов к проверке противоположных мнений, поскольку к ним пытаются относиться то благосклонно, то неблагосклонно 
в зависимости от того, представлено ли то или иное мнение как признак наличия или отсутствия подобных взглядов. Этого способа, стало 

1 Прежде всего отсылаю к предисловию к первому тому этого сочинения, краткая 
выдержка из которого будет содержаться в последующих далее мыслях, как этого требовал настоящий момент.

быть, следует избегать прежде всего тому, кто решил, что в отыскании 
истины ему не должна мешать никакая ложная видимость. Я готов 
с охотой признать в моей науке более глубокую и многостороннюю 
позицию других, которая разовьет и обогатит мою собственную. Кроме 
того, я готов признать возможность того, что великие события наших 
дней вызовут и в науке новый виток развития, который, возможно, 
уже не по плечу убывающим силам старшего поколения. И пусть тогда 
исследователи со свежими силами отличатся на поприще решения 
этой задачи, не только осознав ее серьезность, но и встретив у публики 
наряду с беспристрастным приемом еще и строгую проверку своей 
компетенции. Но в серьезной, искренней, горячей любви к моему 
отечеству, в готовности принести ему любую самоотверженную жертву 
я не хочу никому уступать, кем бы он ни был.
Если я и другие высоко ценили римское право даже в Германии, 
если постоянно считали его достойным, даже неотъемлемым предметом научной деятельности, то это было сделано не ради возвышения 
чуждого за счет «чести отечества», не ради вытеснения отечественных 
идей и правовых обычаев чуждыми, а для того, чтобы и в этой области 
то, что Бог даровал другим эпохам и народам в духовном развитии, 
не осталось неизвестным нашему народу, чтобы дар сей, напротив, 
преподнесен был ему для повышения собственной силы и увеличения 
своего духовного богатства.
Это было сделано в особенности из-за убежденности в том, что 
для нас, немцев, как для многих других наций, этот изначально чуждый 
элемент без того уже с давних пор стал составной частью отечественной 
правовой жизни и что в ней он, будучи по большей части непонятым 
или наполовину понятым, часто действует пагубно, тогда как, будучи 
правильно понятым, может лишь обогащать нашу правовую жизнь. 
Стало быть, мы вовсе не должны спрашивать, оставим ли мы римское 
право как вновь открытый остров или пожелаем овладеть им со всеми 
преимуществами и трудностями, которые могут в нем содержаться. 
Оно есть у нас, все наше юридическое мышление неразрывно связано 
с ним в течение столетий, и вопрос заключается лишь в том, должно ли 
оно из-за этого поработить наш разум или, напротив, раскрепостить 
и обогатить его.
Данную историческую необходимость можно было бы признать 
фактом, но пожалеть об этом как о беде, и такая мысль могла бы привести к решению вытеснить римское право собственными творениями 
и предать его забвению. Не говоря уже о том, что подобное стремление 
привело бы только к самообману, существенно ухудшающему пра