Принцип добросовестности : развитие, система, проблемы теории и практики

К.В. Нам
ПРИНЦИП ДОБРОСОВЕСТНОСТИ:
развитие, система, 
проблемы теории и практики
2-е издание, 
переработанное и дополненное
ÌÎÑÊÂÀ 2022

УДК 347.1
ББК 67.404.06
Н24
Нам, Кирилл Вадимович.
Н24  
     Принцип добросовестности : развитие, система, проблемы теории 
и практики / К. В. Нам. − 2-е изд., перераб. и доп. — Москва : Статут, 
2022. — 388 с.
ISBN 978-5-8354-1847-3 (в пер.) 
Во втором переработанном и дополненном издании книги отражены 
итоги исследований правовой категории «принцип добросовестности», 
ее развития, теоретических основ, систематизации и прикладного значения, в первую очередь с учетом опыта немецкого правопорядка, где 
данная категория получила наибольшее развитие. Также рассмотрены 
теоретические и практические проблемы, связанные с принципом добросовестности в российском праве.
Книга адресована юристам, занимающимся научными исследованиями, практикующим юристам и судьям, студентам, аспирантам, докторантам, а также всем интересующимся данной правовой областью.
УДК 347.1
ББК 67.404.06
ISBN 978-5-8354-1847-3
© К. В. Нам, 2019
© К. В. Нам, переработка, дополнение, 2022
© Редподготовка, оформление. Переиздание. Издательство «Статут», 2022

Оглавление
Оглавление
ОГЛАВЛЕНИЕ
Предисловие.
...........................................................................................7
Введение.
.................................................................................................9
Глава 1. Развитие принципа добросовестности  
(Treu und Glauben) в немецком праве.
.............................................14
§ 1. Первые этапы развития принципа добросовестности.....................15
1.1. Влияние римского права...............................................................15
1.2. Средние века.
.................................................................................17
1.3. XIX в. Подготовка и принятие ГГУ.
..............................................20
1.4. 
Начало теоретического осмысления  
и применения принципа добросовестности.
................................30
1.5. 
Начало применения принципа добросовестности  
в судебной практике и влияние Первой мировой войны............40
§ 2. 
Период Веймарской республики как важнейший  
этап развития принципа добросовестности (Treu und Glauben).........44
2.1. 
Борьба за индексацию требований,  
обесценившихся вследствие гиперинфляции..............................44
2.2. 
Расширение сферы применения  
принципа добросовестности.........................................................51
2.3. 
Области применения принципа  
добросовестности в обязательственном праве.............................53
2.4. 
Применение принципа добросовестности  
в публичном праве.........................................................................56
§ 3. 
Трансформация содержания принципа  
добросовестности во времена национал-социализма  
в Третьем рейхе.
..............................................................................60
3.1. 
Влияние национал-социалистической идеологии  
на принцип добросовестности......................................................60
3

Оглавление
3.2. 
Модернизация гражданского права  
в период национал-социализма....................................................62
3.3. 
Судебная практика и новое значение  
принципа добросовестности.........................................................67
§ 4. 
Развитие принципа добросовестности (Treu und Glauben) 
после Второй мировой войны и в современный период...................69
4.1. Период после Второй мировой войны.........................................69
4.2. 
Систематизация и доктринальное сопровождение  
принципа добросовестности.........................................................70
4.3. Функциональный подход и правоприменение............................73
4.4. Реформа обязательственного права..............................................76
§ 5. 
Современное состояние правового регулирования  
принципа добросовестности в немецком праве...............................79
5.1. 
Позитивное закрепление правил из сферы  
действия дополняющей функции.................................................80
5.2. 
Позитивное закрепление правил  
из сферы действия корректирующей функции  
принципа добросовестности.........................................................96
Глава 2. Принцип добросовестности  
в других иностранных правопорядках  
и международных унифицированных документах......................116
§ 1. 
Принцип добросовестности в иных  
иностранных правопорядках.
........................................................116
1.1. Принцип добросовестности в праве Франции.
..........................116
1.2. Принцип добросовестности в праве Австрии............................121
1.3. Принцип добросовестности в праве Италии.
.............................126
1.4. Принцип добросовестности в праве Нидерландов....................128
1.5. Принцип добросовестности в праве Швейцарии и Турции........131
§ 2. 
Принцип добросовестности в международных  
унифицированных документах.
.....................................................137
2.1. 
Конвенция ООН «О договорах международной  
купли-продажи товаров».............................................................137
4

Оглавление
2.2. 
Принципы международных коммерческих договоров 
(Принципы УНИДРУА).
.............................................................145
2.3. 
Принципы европейского договорного права  
(Principles of European Contract Law – PECL)...............................149
2.4. 
Модельные правила европейского частного права  
(Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. 
Draft Common Frame of Reference – DCFR).
...................................155
2.5. 
Единое европейское право купли-продажи  
(Common European Sales Law – CESL).........................................160
Глава 3. Внутренняя система и нормативное содержание 
принципа добросовестности..........................................................163
§ 1. Внутренняя система принципа добросовестности.
........................163
1.1. Сфера применения конкретизирующей функции.....................164
1.2. Сфера применения дополняющей функции..............................166
1.3. Сфера применения ограничительной функции.
........................176
1.4. Сфера применения корректирующей функции.
........................184
§ 2. Нормативное содержание принципа добросовестности................192
2.1. 
Абстрактность как характеризующая черта принципа 
добросовестности........................................................................193
2.2. Принцип добросовестности как норма права............................203
2.3. Принцип добросовестности как правовой принцип.................212
Глава 4. Принцип добросовестности и российское право........230
§ 1. Исторические аспекты и современный этап.................................230
1.1. Дореволюционный период.........................................................230
1.2. Советский период.
.......................................................................235
1.3. Современный этап.
......................................................................244
§ 2. 
Проблемы теории и практики принципа  
добросовестности в российском праве..........................................265
2.1. 
Проблемы доктринального и системного подхода  
к принципу добросовестности в российском праве.
..................265
2.2. Проблемы, возникающие в сфере дополняющей функции........269
5

Оглавление
2.3. Проблемы, возникающие в сфере ограничительной функции......282
2.4. Проблемы, возникающие в сфере корректирующей функции......292
2.5. 
Принцип добросовестности и необходимость учета  
специфики правоотношений......................................................304
Глава 5. Решения верховного суда германии по делам,  
в которых был применен принцип добросовестности...............315
§ 1. 
Дело о позднем предъявлении требования возврата излишне 
уплаченного гонорара. Решение Верховного суда Германии  
VII ZR 177/13 от 23.01.2014.
........................................................315
1.1. Перевод решения суда VII ZR 177/13.........................................316
1.2. Комментарий к решению суда VII ZR 177/13............................320
§ 2. 
Отсутствие интеллектуальных прав, или Когда может помочь 
принцип добросовестности. Решение Верховного суда  
Германии I ZR 65/53 от 14.12.1954..............................................323
2.1. Перевод решения суда I ZR 65/53...............................................324
2.2. Комментарий к решению суда I ZR 65/53..................................333
§ 3. 
Повседневная преддоговорная ответственность и договор  
c защитным эффектом в пользу третьего лица.  
Решение Верховного суда Германии  
VIII ZR 246/74 от 28.01.1976.......................................................334
3.1. Перевод решения суда VIII ZR 246/74........................................335
3.2. Комментарий к решению VIII ZR 246/74.
..................................342
§ 4. 
Существенное изменение обстоятельств и договор дарения. 
Решение Верховного суда Германии X ZR 107/16  
от 18.06.2019 по делу....................................................................344
4.1. Перевод решения суда X ZR 107/16............................................345
4.2. Комментарий к решению суда X ZR 107/16...............................355
Заключение.........................................................................................358
Библиографический список.
................................................................374

Предисловие
Предисловие
ПРЕДИСЛОВИЕ
Принцип добросовестности, как известно, может касаться каждой конкретной практической ситуации и в этой роли имеет значение для всего гражданского права. В этом плане он просто немыслим 
без доктринальной основы, без теоретического фундамента. Как правовая категория и объект для научных исследований принцип добросовестности представляет собой очень большой спектр вопросов, 
требующих внимания юридической науки. Настоящая работа не посвящена исследованию какой-то отдельной стороны принципа добросовестности. Сознательно было решено пойти по пути комплексного 
исследования доктринальных основ в определенной системе, которая 
могла бы служить если не фундаментом, то отправной точкой как 
для практического понимания, так и для дальнейшего теоретического рассмотрения отдельных аспектов принципа добросовестности, 
а также правил и правовых институтов, на нем основанных. Основным 
материалом для исследований послужил правовой опыт Германии, где 
и благодаря которому принцип добросовестности получил наибольшее 
развитие.
Настоящее издание основано на моей докторской диссертации 
«Принцип добросовестности. Основы теории и правоприменения 
в контексте немецкого правового опыта» и представляет собой вторую 
переработанную и дополненную версию вышедшей в 2019 г. монографии «Принцип добросовестности: развитие, система, проблемы теории 
и практики», получившей в том же году Германо-российскую юридическую премию как лучшая научная работа на русском языке. 
Настоящая работа, являясь частной инициативой, проводилась вне 
стен российских научных и образовательных учреждений. При этом 
7

Предисловие
хотел бы выразить благодарность профессору Е.А. Суханову за его 
советы при оформлении исследования в формат докторской диссертации. Большое спасибо доктору юридических наук А.Г. Карапетову 
за его неравнодушие и поддержку моей исследовательской работы. 
С большой теплотой и благодарностью хотел бы сказать о научной 
и моральной поддержке, к сожалению, ушедшего от нас профессора 
А.Л. Маковского. Его мудрая настойчивость помогла мне довести 
проведенные исследования до защиты докторской диссертации. 
Кирилл Нам,
доктор юридических наук (НИУ ВШЭ), 
LL.M (Гейдельберг)

Введение
Введение
ВВЕДЕНИЕ
К концу прошлого столетия во многих европейских правопорядках 
сложилось в целом достаточно четкое понимание сути и содержания 
принципа добросовестности. Считается, что ему подчинена вся правовая жизнь. Он имеет значение не только в обязательственном праве, 
но и везде, где имеется особая связь между двумя и более лицами, 
например, в других областях гражданского права, таких как вещное 
или семейное право, а также в публичном праве, в процессуальном 
праве. Но при этом, как правильно отмечалось, несмотря на то, что 
принцип добросовестности является одним из ключевых понятий классического права, на основании которого возникли многие институты 
и положения современного гражданского права, ни один из европейских кодексов не дает определение данному принципу, не раскрывает 
его содержания, не существует однозначного решения по данным 
вопросам в доктрине гражданского права
1.  
При разработке первой части российского Гражданского кодекса 
(далее − ГК РФ) в первой половине 90-х гг. прошлого столетия было 
принято решение не включать в текст кодекса указание на принцип 
добросовестности как принцип гражданского права. По всей видимости, 
разработчики опасались, что в условиях отсутствия четких сформированных понятий принципа добросовестности, при остром дефиците 
теоретической базы, а также в силу пока еще иной правовой ментальности нашего правопорядка, в период слома советской системы хозяйствования и перехода к рыночным условиям было бы преждевременным 
включать в гражданский кодекс принцип добросовестности.
1 Попова А.В. Принцип добросовестности в международном коммерческом обороте: 
Законодательство и судебная практика Российской Федерации и стран − членов Европейского Союза: Дис. … канд. юрид. наук. М., 2005. С. 6.
9

Введение
Но два десятилетия, прошедшие с момента принятия части первой ГК РФ, показали, что современное гражданское право не может 
существовать без такой системообразующей категории, как принцип 
добросовестности. В Преамбуле Концепции развития гражданского 
законодательства Российской Федерации разработчиками изменений 
указывалось, что развитие экономики и становление гражданского 
общества требуют использования всех средств гражданско-правового 
характера
1. В качестве одной из основных мер было предложено ввести 
в гражданское законодательство принцип добросовестности как один 
из наиболее общих и важных принципов гражданского права.
Принцип добросовестности как общий принцип гражданского 
права был закреплен в тексте ГК РФ в процессе реформирования 
гражданского законодательства России в 2013–2015 гг. В 2013 г. ст. 1 
ГК РФ «Основные начала гражданского законодательства» была дополнена нормами о том, что «при установлении, осуществлении и защите 
гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно», «никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного 
или недобросовестного положения». Далее в 2015 г., словно стремясь 
еще раз подчеркнуть важность принципа добросовестности, норма 
о нем была воспроизведена законодателем также в ст. 307 ГК РФ «Понятие обязательства»: «При установлении, исполнении обязательства 
и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, 
учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая 
необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также 
предоставляя друг другу необходимую информацию». Кроме того, 
только в Общей части ГК РФ содержится достаточно много норм, так 
или иначе связанных с принципом добросовестности. В каких-то он 
прямо упоминается, в каких-то нет, но тем не менее сами эти нормы, 
как признается многими, являются материализацией, конкретизацией 
принципа добросовестности (например, п. 2 ст. 6; ст. 10; п. 3 ст. 53; п. 4 
ст. 62; п. 3 ст. 157; п. 2, 5 ст. 166; п. 2 ст. 179; ст. 220, 431.1; п. 3 ст. 432; 
ст. 434.1; п. 4 ст. 450; п. 4, 5, 6 ст. 450.1; ст. 451 ГК РФ и др.).
Закрепление принципа добросовестности в российском гражданском праве обусловило обращение внимания к нему судебной системы. Однако недостаточно четкое представление о соответствующей 
правовой материи повлекло существенные трудности при применении 
1 Пункт 6 Преамбулы Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации // Вестник ВАС РФ. 2009. № 11.
10