Медиация в публичных финансах: мягкие навыки юриста
Покупка
Новинка
Основная коллекция
Тематика:
Юридическая психология и этика
Издательство:
Юридическое издательство Норма
Автор:
Грачева Елена Юрьевна
Год издания: 2024
Кол-во страниц: 72
Дополнительно
Вид издания:
Учебное пособие
Уровень образования:
Профессиональное образование
ISBN: 978-5-00156-384-6
ISBN-онлайн: 978-5-16-112635-6
Артикул: 834830.01.01
В учебном пособии рассматриваются вопросы, связанные с применением медиации как альтернативного инструмента разрешения конфликтов не только в сфере гражданско-правового регулирования, но и в налоговой и банковской сферах, что расширяет возможности государства, муниципальных образований и частных субъектов в области разрешения финансово-правовых споров.
Подробно анализируются процедура проведения медиации и используемые при этом техники медиатора при проведении переговорного процесса,специфика применения этой процедуры в рамках судебного процесса и особенности проведения налоговой медиации.
Для изучающих дисциплины по разрешению споров альтернативными способами, в том числе по магистерским программам «Публичное право» и «Финансовый и налоговый консалтинг». Будет полезно профессиональным медиаторам и всем интересующимся альтернативными способами разрешения конфликтов.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 38.04.09: Государственный аудит
- 40.04.01: Юриспруденция
- ВО - Специалитет
- 38.05.01: Экономическая безопасность
- 40.05.01: Правовое обеспечение национальной безопасности
- 40.05.02: Правоохранительная деятельность
- 40.05.04: Судебная и прокурорская деятельность
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина (МГЮА) Медиация в публичных финансах: мягкие навыки юриста Учебное пособие Под редакцией доктора юридических наук, профессора Е. Ю. Г р а ч е в о й, доктора юридических наук, профессора Л. Л. А р з у м а н о в о й Рекомендовано Редакционно-издательским советом Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) для обучающихся по основным профессиональным образовательным программам высшего образования — программам бакалавриата, программам специалитета, программам магистратуры в рамках укрупненной группы специальностей и направлений подготовки 40.00.00 Юриспруденция НОРМА ИНФРА-М Москва, 2024
УДК 347.918:347.73(075.8) ББК 67.410:67.402я73 М42 Коллектив авторов: Арзуманова Лана Львовна, доктор юридических наук, доцент, профессор кафедры финансового права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), профессиональный медиатор (гл. 1, § 1, 2, 4 гл. 2, гл. 4 совместно с А. А. Григорьевым); Грачева Елена Юрьевна, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой финансового права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), заслуженный юрист Российской Федерации (введение); Григорьев Александр Александрович, партнер ФБК Право, профессиональный медиатор (гл. 4 совместно с Л. Л. Арзумановой); Конова Фатима Руслановна, кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского и административного судопроизводства Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА), профессиональный медиатор (§ 3 гл. 2, гл. 3). Рецензенты: Мошкова Д. М., доктор юридических наук, доцент; Давыдова М. А., кандидат юридических наук, доцент; Савина А. В., кандидат юридических наук, доцент. Медиация в публичных финансах: мягкие навыки юриста : М42 учебное пособие / под ред. Е. Ю. Грачевой, Л. Л. Арзумановой. — Москва : Норма : - ИНФРА-М, 2024. — 72 с. — DOI 10.12737/2157356. ISBN 978-5-00156-384-6 (Норма) ISBN 978-5-16-020082-8 (ИНФРА-М, print) ISBN 978-5-16-112635-6 (ИНФРА-М, online) В учебном пособии рассматриваются вопросы, связанные с применением медиации как альтернативного инструмента разрешения конфликтов не только в сфере гражданско-правового регулирования, но и в налоговой и банковской сферах, что расширяет возможности государства, муниципальных образований и частных субъектов в области разрешения финансовоправовых споров. Подробно анализируются процедура проведения медиации и используемые при этом техники медиатора при проведении переговорного процесса, специфика применения этой процедуры в рамках судебного процесса и особенности проведения налоговой медиации. Для изучающих дисциплины по разрешению споров альтернативными способами, в том числе по магистерским программам «Публичное право» и «Финансовый и налоговый консалтинг». Будет полезно профессиональным медиаторам и всем интересующимся альтернативными способами разрешения конфликтов. УДК 347.918:347.73(075.8) ББК 67.410:67.402я73 ISBN 978-5-00156-384-6 (Норма) ISBN 978-5-16-020082-8 (ИНФРА-М, print) ISBN 978-5-16-112635-6 (ИНФРА-М, online) © Коллектив авторов, 2024
Оглавление Введение. ............................................................................................................7 Глава 1. Медиация как способ проведения переговорного процесса. .................................................................8 § 1. Понятие и правовое регулирование процедуры медиации. ..............8 § 2. Принципы проведения процедуры медиации. ...............................14 § 3. Подходы к проведению процедуры медиации. ..............................19 Вопросы для самоконтроля....................................................................22 Глава 2. Процедура проведения медиации. ..............................................23 § 1. Вступительное слово и презентация сторон как первоначальные этапы процедуры медиации. ........................23 § 2. Ценность проведения индивидуальных встреч как основа эффективного разрешения спора. ................................26 § 3. Работа над конфликтом и выработка договоренностей сторон в ходе проведения процедуры медиации.......................................................................30 § 4. Виды техник медиатора при проведении переговорного процесса..................................................................36 Вопросы для самоконтроля....................................................................45 Глава 3. Специфика применения процедуры медиации в рамках судебного процесса.......................................................46 § 1. Понятие и сущность судебной медиации. ......................................46 § 2. Роль судьи, медиатора и сторон в процедуре судебной медиации. ....................................................49 § 3. Особенности фиксации договоренностей сторон в процедуре судебной медиации. ....................................................54 Вопросы для самоконтроля....................................................................57
Оглавление Глава 4. Особенности проведения налоговой медиации в системе переговорного процесса.............................................58 § 1. Специфика проведения налоговых медиаций на разных этапах проведения налоговых проверок......................58 § 2. Пределы применения процедуры медиации к субъектам налоговых правоотношений......................................62 Вопросы для самоконтроля....................................................................67 Задания и задачи. ...........................................................................................68
Введение Медиация в Российской Федерации урегулирована специальным нормативным правовым актом — Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее — Закон № 193-ФЗ), который претерпел существенные изменения в 2019 г. Именно благодаря законодательным изменениям результат процедуры медиации — медиативное соглашение приобрело силу исполнительного листа в случае его нотариального удостоверения. Таким образом, у предпринимательского сообщества и государства появился дополнительный инструмент разрешения споров, и интерес к медиации проявляют все большее количество людей в нашей стране. Медиация в настоящее время представляет собой альтернативный инструмент разрешения конфликтов, которые возникают в гражданско-правовой плоскости, включая вопросы семейные, наследственные, кредитные, а также конфликтов с участием публично-правового субъекта в лице соответствующего органа государственной власти или местного самоуправления. Расширение спектра применения медиации, в том числе в налоговой и банковской сферах, расширило возможности государства, муниципальных образований и частных субъектов в области разрешения споров в финансово-правовой плоскости. Однако для популяризации медиации в рассматриваемых сферах еще необходимо сделать многое, в частности принять соответствующие изменения в ряд законодательных актов, которые позволят применить данный инструмент. Учебное пособие, подготовленное коллективом авторов, ориентировано на магистров и специалистов, которые изучают дисциплины по разрешению споров альтернативными способами, в том числе по магистерским программам «Публичное право» и «Финансовый и налоговый консалтинг», реализуемым на базе Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА). В рамках учебного пособия рассматриваются разные подходы и дана авторская позиция по некоторым вопросам, носящим дискуссионный характер.
Глава 1. Медиация как способ ведения переговорного процесса § 1. Понятие и правовое регулирование процедуры медиации Медиация как метод разрешения конфликтов была разработана в 1960—1970-е гг. в США. Понятие «медиация» происходит от латинского mediare — посредничать. Правовое регулирование института медиации в национальной правовой системе нашло отражение в Законе № 193-ФЗ. Согласно п. 2 ст. 2 Закона № 193-ФЗ под процедурой медиации понимается способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Само понятие медиации в законодательстве Российской Федерации не сформулировано, что позволяет рассмотреть существующие доктринальные определения. Так, Ц. А. Шамликашвили пишет, что медиация — это путь к осмысленному взаимоприемлемому решению. Процедура медиации представляет собой структурированный процесс, обеспечивающий ведение конструктивных переговоров между вовлеченными в спор сторонами с целью разрешения проблемы и возможного достижения соглашения об урегулировании спора. Ведение процедуры осуществляет нейтральное беспристрастное лицо — медиатор1. Закон № 193-ФЗ раскрывает статус медиатора как независимого физического лица, привлекаемого сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора (п. 3 ст. 2). В литературе можно встретить и другие определения медиации: медиация — это особая форма примирительной процедуры, в которой стороны при поддержке третьей, нейтральной, беспристрастной стороны — медиатора, стремясь к консенсусу, совместно вырабатывают взаимовыгодное решение по существующим между ними разногласиям; 1 См.: Шамликашвили Ц. Основы медиации как процедуры урегулирования споров: учеб. пособие. М., 2013. С. 10.
§ 1. Понятие и правовое регулирование процедуры медиации 9 медиация — это четко организованный алгоритм переговоров, или последовательность этапов, которые обязательны для успешности всего процесса1. Таким образом, в основе медиации — сотрудничество сторон в поиске взаимовыгодного, взаимоприемлемого и исполнимого ими решения. На практике при проведении переговоров мы часто используем словосочетание «компромиссное решение». Однако компромисс — шаг назад каждого из участников процесса в целях урегулирования спора. Это вполне приемлемая стратегия, которая часто используется при разрешении споров, когда стороны самостоятельно договариваются и готовы использовать систему уступок. В то же время для медиации лучше подходит категория консенсуса, который можно рассматривать как шаг вперед навстречу своему оппоненту, когда стороны, разделяя общее ви́дение обсуждаемого предмета, находят точки соприкосновения и делают шаги для разрешения существующей между ними спорной ситуации. Российским законодателем четко определены задачи, стоящие перед медиацией, к числу которых относятся: — содействие развитию партнерских деловых отношений; — формирование этики делового оборота; — гармонизация социальных отношений. При этом задача медиатора в рамках процедуры медиации заключается в устранении дефектов в коммуникации, затрудняющих проведение конструктивного диалога. Медиатор создает пространство для разрешения конфликта и формирования договоренностей посредством: — понимания позиций сторон; — выявления интересов и потребностей; — работы с переживаниями; — модерации и структурирования коммуникации; — настройки ресурсного эмоционального состояния; — фиксации идей, вариантов и итоговых договоренностей; — помощи в поиске решений и достижения соглашения; — оформления договоренностей. В рамках реализации указанной задачи медиатор управляет коммуникацией: — постоянно (через соблюдение принципов проведения диалога); — последовательно (благодаря соблюдению алгоритма процедуры); 1 См.: Егоров А. В. Понятие посредничества в гражданском праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002.
Глава 1. Медиация как способ ведения переговорного процесса — применяя техники, что позволяет структурировать информацию. В ходе проведения процедуры медиации медиатор использует следующий алгоритм разрешения конфликта: — стороны решают сами; — интересы превыше позиции; — посредник содействует процессу. Нередко многие исследователи и профессиональные медиаторы пытаются провести сравнение между медиацией и судебным процессом. В этой части позволим себе не согласиться с такой подачей информации с обоснованием нашей позиции. Нормативно-правовое регулирование медиации, помимо Закона № 193-ФЗ, нашло закрепление в процессуальном законодательстве, в частности, в ст. 1384 АПК РФ, которая закрепляет право урегулировать спор путем применения процедуры медиации. При этом сама норма расположена в гл. 15 АПК РФ, которая называется «Примирительные процедуры. Мировое соглашение». Виды примирительных процедур отражены в ст. 1382, среди которых: переговоры, посредничество, медиация, судебное примирение и иные примирительные процедуры. Аналогичным образом возможность применения в судебном процессе процедуры медиации предусматривается и в ГПК РФ. В частности, ст. 1535 ГПК РФ закрепляет возможность использования такой процедуры участниками судебного процесса. Эта статья включена в гл. 141 «Примирительные процедуры. Мировое соглашение», в которой перечислены виды примирительных процедур (ст. 1533 ГПК РФ). И, наконец, КАС РФ также в ст. 1375 предусматривает право разрешения спора посредством медиации, а гл. 13 «Подготовка административного дела к судебному разбирательству» по аналогии с перечисленными выше актами закрепляет иные способы урегулирования споров. Таким образом, можно сделать вывод, что медиация представляет собой один из вариантов разрешения споров, который может быть применен наряду с другими. Аналогичная концепция отражена в Законе № 193-ФЗ, целью которого стало создание правовых условий для применения в Российской Федерации альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица — медиатора (процедуры медиации) (ч. 1 ст. 1). Федеральный закон от 15 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» в ч. 3 ст. 301 устанавливает, что реклама деятельности медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации не должна содержать утверждение о том, что применение процедуры медиации как способа
§ 1. Понятие и правовое регулирование процедуры медиации 11 урегулирования спора имеет преимущества перед разрешением спора в суде, арбитражном суде или третейском суде. Таким образом, при сопоставлении медиации как альтернативного способа урегулирования споров с судебным процессом следует придерживаться следующих принципиальных правил: — медиация может быть рассмотрена как альтернативный метод разрешения конфликта. При этом важно понимать, что законодатель не устанавливает основного метода урегулирования споров и дополнительно к нему других — альтернативных, а это означает, что все методы, включая судебный, являются альтернативными и право обращения к одному из них остается за спорящими сторонами с учетом сложившейся ситуации, требующей применения конкретного способа урегулирования конфликта; — при проведении параллели между судом и медиацией необходимо помнить, что ни один из этих способов не обладает преимущественным правом и не является преимущественным при разрешении конкретной ситуации. Тем не менее, придерживаясь указанного выше подхода, попробуем разобраться в отличительных особенностях процедуры медиации. 1. Медиатор не принимает (не выносит) решения по итогам проведения процедуры. Медиатору важно донести до сторон, а сторонам принять положение, что «собственниками» спора являются сами конфликтующие и от их желания, воли и ответственного подхода зависят договоренности, которые они на себя добровольно принимают и в последующем исполняют. 2. В медиации первостепенными являются не позиции и факты, которые стороны могут представить, а интересы, которые ими движут, поскольку в основе медиации — стратегия сотрудничества сторон в целях поиска приемлемой формы взаимоотношений в будущем. 3. Медиация относится не к прошлым, а к будущим отношениям между сторонами. В свою очередь, данный тезис означает, что медиатор направляет участников в сторону обсуждения не того, что произошло (хотя это и является предметом обсуждения), а того, как можно выйти из сложившейся ситуации, чтобы сохранить партнерские отношения, возможно, продолжить их и дальше взаимодействовать или, по крайнем мере, разрешить конфликт и мирно разойтись; как выполнить принимаемые сторонами обязательства, чтобы они стали для сторон реалистичными и исполнимыми. 4. Медиация помогает разрешить конфликт раз и навсегда, а не заморозить его до следующего подходящего случая. Медиатор не ско
Глава 1. Медиация как способ ведения переговорного процесса ван предметом спора, а гибкость самой процедуры позволяет обсуждать разные вопросы, включая в повестку встреч новые, которые могли появиться в развитие одного из обсуждаемого вопроса. 5. Важной компонентой медиации является конфиденциальность процедуры, которая позволяет сторонам сохранить репутацию и не придавать огласке личные аспекты обсуждаемой темы. 6. Медиация требует от сторон большой вовлеченности в процесс, и с практической точки зрения присутствие в процедуре лиц, принимающих решение («собственников» конфликтной ситуации), зачастую ускоряет процесс достижения договоренностей. 7. Отличительной особенностью процедуры медиации является возможность применения челночной или шаттл-медиации, когда в силу напряженности конфликта стороны не готовы общаться в рамках совместных встреч, однако могут вести переговоры один на один с участием медиатора. Медиатор здесь выступает посредником, который обсуждает повестку с каждой из сторон. 8. Проверяемость принятых решений. В процедуре медиации есть уникальная возможность узнать об исполнимости принятых сторонами договоренностей. Названные особенности медиации применимы лишь к определенным видам правоотношений. Так, очерчивая круг правоотношений, которые возможно урегулировать посредством процедуры медиации, следует обратиться к ч. 2 ст. 1 Закона № 193-ФЗ, который дает право медиаторам работать с конфликтами, возникающими из гражданских, административных и иных публичных правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также со спорами, возникающими из трудовых и семейных правоотношений. Приведем различные стратегии поведения в конфликте (модель Томаса Килмана) (рис. 1). Конкуренция (борьба) — действие только в своих интересах и полное игнорирование интересов партнера. Уклонение — уход от ответственности и отсутствие внимания к интересам обеих сторон. Приспособление (уступки) — полное признание правоты другого в ущерб собственным интересам. Компромисс — достижение половинчатой выгоды для каждой стороны за счет взаимных уступок. Сотрудничество — позволяет учесть интересы обеих сторон. Зона работы медиатора — это компромисс и сотрудничество.