Правовое государство: теория и практика, 2022, № 4 (70)
научно-практический журнал
Бесплатно
Основная коллекция
Тематика:
Теория права. Правоведение
Издательство:
Уфимский университет науки и технологий
Наименование: Правовое государство теория и практика
Год издания: 2022
Кол-во страниц: 182
Дополнительно
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов
УЧРЕДИТЕЛЬ ФГБОУ ВО «Башкирский государственный университет» П равовое государство: теория и практика. Научно-практический журнал. Издается с 2005 года. Выходит ежеквартально. [12+) ISSN 2500-0217 УДК 340.1+34(091)(05) ББК 67.0я5 Адрес редакции: 450005, Российская Федерация, Республика Башкортостан, г. Уфа, ул. Достоевского, д. 131. Тел: 8(347)228-83-51. Сайт: http://pravgos.ru. E-mail: ippravgos@yandex.ru Журнал включен: • в Перечень ведущих рецензируемых научных журналов и изданий, в которых должны быть опубликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученых степеней кандидата и доктора юридических наук; • в Российский индекс научного цитирования (РИНЦ) и зарегистрирован в научной электронной библиотеке elibrary.ru. Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-73609 от 31 августа 2018 г. выдано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор). Редактор англоязычных текстов: Юсупова З.А. Подписной индекс в объединенном каталоге «Газеты. Журналы» (Урал-Пресс): 81192 Мнения авторов могут не совпадать с точкой зрения редакции. Использование материалов в других изданиях допускается только с письменного согласия редакции. Ссылка на журнал обязательна. Требования и условия публикации статей размещены на сайте журнала pravgos.ru ГЛАВНЫЙ РЕДАКТОР ГИЗАТУЛЛИН Ирек Альфредович кандидат юридических наук [Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа) РЕДАКЦИОННЫЙ СОВЕТ Научный руководитель РАЯНОВ Фанис Мансурович доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа) Члены редакционного совета АБАШИДЗЕ Аслан Хусейнович АЗЗУЗ Кердун АРЗАМАСКИН Николай Николаевич БОГОЛЮБОВ Сергей Александрович ДИКАРЕВ Илья Степанович ДОВГАНЬ Елена Федоровна ЗАЙНУЛЛИН Руслан Ильдарович ЛИПИНСКИЙ Дмитрий Анатольевич МАКАРЕНКО Илона Анатольевна МАКАРОВА Тамара Ивановна МОРОЗОВ Сергей Юрьевич ПОЛЯКОВА Татьяна Анатольевна РОССИНСКИЙ Сергей Борисович СЕМИТКО Алексей Павлович ТЛЕПИНА Шолпан Валерьевна ШАБУРОВ Анатолий Степанович ЮДИН Андрей Владимирович доктор юридических наук, профессор [Российский университет дружбы народов, г. Москва); доктор юридических наук, профессор [университет им. братьев Ахмеда и Башира Ментури, [г. Константина, Алжир); доктор юридических наук, профессор [Ульяновский государственный университет, г. Ульяновск); доктор юридических наук, профессор [Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, г. Москва); доктор юридических наук, доцент [Волгоградский государственный университет, г. Волгоград); доктор юридических наук, профессор [Белорусский государственный университет, г. Минск, Республика Беларусь) кандидат юридических наук, доцент (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор [Тольяттинский государственный университет, г. Тольятти); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор [Белорусский государственный университет, г. Минск, Республика Беларусь); доктор юридических наук, профессор [Ульяновский государственный университет, г. Ульяновск); доктор юридических наук, профессор [Институт государства и права Российской академии наук, г. Москва); доктор юридических наук, доцент [Институт государства и права Российской академии наук, г. Москва); доктор юридических наук, профессор [Гуманитарный университет, г. Екатеринбург); доктор юридических наук, профессор [Евразийский национальный университет им. Л.Н. Гумилёва, г. Нур-Султан, Казахстан); доктор юридических наук, профессор [Уральский государственный юридический университет, г. Екатеринбург) доктор юридических наук, профессор [Самарский национальный исследовательский университет им. академика С.П. Королёва, г. Самара) Редакционная коллегия АГАПОВ Павел Валерьевич АЗНАГУЛОВА Гузель Мухаметовна ГАЛИЕВ Фарит Хатипович ГИЗЗАТУЛЛИН Равиль Хасанович ДЬЯКОНОВА Оксана Геннадьевна КАСИМОВ Тимур Салаватович ЛАТЫПОВА Наталия Сергеевна НИГМАТУЛЛИН Ришат Вахидович ТАРАСОВ Александр Алексеевич ТУЖИЛОВА-ОРДАНСКАЯ Елена Марковна ФРОЛОВА Елизавета Александровна ХАЛИКОВ Аслям Наилевич ЭКСАРХОПУЛО Алексей Алексеевич доктор юридических наук, профессор [Университет Генеральной прокуратуры, г. Москва); доктор юридических наук, доцент [Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, г. Москва); доктор юридических наук, доцент (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, доцент (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, доцент [Московский государственный юридический университет им. О.Е. Кутафина [МГЮА), г. Москва); кандидат юридических наук, доцент (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); кандидат юридических наук (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, доцент [Московский государственный университет им. М.В. Ломоносова, г. Москва); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа); доктор юридических наук, профессор (Уфимский университет науки и технологий, г. Уфа)
FOUNDER Federal State Budgetary Educational Institution of Higher Education «Bashkir State University» The rule of law: theory and practice. Scientific and practical journal. Since 2005. The Journal is pubished quarterly. [12+) ISSN 2500-0217 UDC 340.1+34[091)[05) LBC 67.0я5 Postal address: 131 Dostoevsky str., Ufa, Republic of Bashkortostan, Russian Federation, 450005. Tel: 8[347)228-83-51. Website: http://pravgos.ru. E-mail: ippravgos@yandex.ru. The journal is included: • in the List of leading peer-reviewed scientific journals and publications in which the main scientific results of theses for Candidate and Doctor Degrees in Law Sciences should be published; • in the Russian Science Citation Index [RSCI) and it is registered in the scientific electronic library elibrary.ru. The certificate of registration of PI №FS77-73609 dated August 31, 2018 was issued by the Federal Service for Supervision of Communications, Information Technology and Mass Communications [Roskomnadzor). Translation Reviewer: Z.A. Yusupova. Subscription index in the combined catalog «Newspapers. Magazines» (Ural-Press): 81192. Authors' opinions may not coincide with those of the editorial staff. The use of materials in other publicationsis allowed only with the written consent of the editorial staff. Reference to the journal is mandatory. The requirements and conditions for the publication of articles are posted on the journal's website pravgos.ru EDITOR-IN-CHIEF_________________________ Irek A. Candidate of Legal Sciences GIZATULLIN (Ufa University of Science and Technologies, Ufa) EDITORIAL COUNCIL Academic Supervisor Fanis M. RAYANOV Doctor of Law, Professor (Ufa University of Science and Technologies, Ufa) Editorial councilmembers: Aslan Kh. ABASHIDZE Azzouz KERDOUN Nikolai N. ARZAMASKIN Sergej A. BOGOLJUBOV Ilya S. DIKAREV Elena F. DOVGAN Ruslan I. ZAINULLIN Dmitry A. LIPINSKIY Ilona A. MAKARENKO Tamara I. MAKAROVA Sergey Y. MOROZOV Tatyana A. POLYAKOVA Sergey B. ROSSINSKY Alexey P. SEMITKO Sholpan V. TLEPINA Anatoly S. SHABUROV Andrey V. YUDIN Editorial board Doctor of Law, Professor [RUDN University, Moscow); Doctor of Law, Professor [Mentouri Public University, Constantine, Algeria); Doctor of Law, Professor [Ulyanovsk State University, Ulyanovsk); Doctor of Law, Professor [Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, Moscow); Doctor of Law, Associate Professor [Volgograd State University, Volgograd); Doctor of Law, Professor [Belarusian State University, Minsk, Republic of Belarus); Candidate of Sciences [Law), Associate Professor (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Doctor of Law, Professor [Togliatti State University, Togliatti); Doctor of Law, Professor (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Doctor of Law, Professor [Belarusian State University, Minsk, Republic of Belarus); Doctor of Law, Professor [Ulyanovsk State University, Ulyanovsk); Doctor of Law, Professor [Institute of State and Law of the Russian Academy of Sciences, Moscow); Doctor of Law, Associate Professor [Institute of State and Law of the Russian Academy of Sciences, Moscow); Doctor of Law, Professor [Liberal Arts University, Yekaterinburg); Doctor of Law, Professor [L.N. Gumilyov Eurasian National University, Nur-Sultan, Kazakhstan); Doctor of Law, Professor [Ural State Law University, Yekaterinburg); Doctor of Law, Professor [Samara National Research University, Samara) Pavel V. Doctor of Law, Professor AGAPOV [University of Prosecutor's Office, Moscow); Guzel M. Doctor of Law, Associate Professor [Institute of Legislation and Comparative AZNAGULOVA Law under the Government of the Russian Federation, Moscow); Farit Kh. Doctor of Law, Associate Professor GALIEV (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Ravil Kh. Doctor of Law, Associate Professor GIZATULLIN (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Oksana G. Doctor of Law, Associate Professor DYAKONOVA [Kutafin Moscow State Law University [MSAL), Moscow); Timur S. Candidate of Sciences [Law), Associate Professor KASIMOV (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Nataliya S. Candidate of Legal Sciences LATYPOVA (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Rishat V. Doctor of Law, Professor NIGMATULLIN (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); Alexander A. Doctor of Law, Professor TARASOV (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); ELENA M. TUZHILOVADoctor of Law, Professor ORDANSKAYA (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); ELIZAVETA A. Doctor of Law, Associate Professor FROLOVA [Lomonosov Moscow State University, Moscow); ASLYAM N. Doctor of Law, Professor KHALIKOV (Ufa University of Science and Technologies, Ufa); ALEXEY A. Doctor of Law, Professor EXARKHOPULO (Ufa University of Science and Technologies, Ufa)
ТЕОРЕТИКО-ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРАВОВЫЕ НАУКИ 5 Горбунов М.Д. Особенности восприятия англо-американского правового позитивизма в отечественной науке 12 Рудман М.Н., Туриянов А.Р. Формирование парламентской модели конституционного контроля в основных законах СССР 1924 и 1936 годов 23 Шабуров А.С. Правоприменение как специфический вид правовой технологии ПУБЛИЧНО-ПРАВОВЫЕ (ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВЫЕ) НАУКИ 28 Андрияшко М.В. Электронное правительство в Республике Беларусь и доступность цифровой среды для лиц с инвалидностью 35 Арсентьева Н.А., Третьякова Т.О. О государственном контроле [надзоре) за соблюдением трудового законодательства 41 Арутюнян М.С., Курбанов Д.А., Хисматуллин О.Ю. Концепция целостной системы социальной поддержки как предпосылка создания Фонда пенсионного и социального страхования: от идеи до воплощения 47 Пестрикова А.А., Холопова Е.Н. Риски генетического редактирования генома человека с учетом рекомендаций Всемирной организации здравоохранения 54 Рогинко С.А., Фазельянов Э.М. Башкортостан и арабский мир: перспектива инвестиционно-технологического хаба 64 Шупицкая О.Н. Правовое государство и Конституция Республики Беларусь 70 Ямалетдинова Н.В., Маликова Н.В. Роль социального аудита в системе управления деятельностью органов внутренних дел ЧАСТНОПРАВОВЫЕ (ЦИВИЛИСТИЧЕСКИЕ) НАУКИ 77 Алимгафарова А.Р., Гимадрисламова О.Р. Арбитражное соглашение как элемент механизма гражданско-правового договорного регулирования 86 Казаков Н.А., Ахтямова Е.В. Правовые проблемы использования генетической информации человека в Российской Федерации RU THEORETICAL AND HISTORICAL LEGAL SCIENCES EN 5 Gorbunov M.D. Features of the perception ofAnglo-American legal positivism in Russian science 12 Rudman M.N., Turianov A.R. Formation of a parliamentary model of constitutional control in the basic laws ofthe USSR of1924 and 1936 23 Shaburov A.S. Law enforcement as a specific legal technology PUBLIC LAW (STATE LAW) SCIENCES 28 Andryiashka M.V. E-government in the Republic ofBelarus and accessibility of the digital environment for persons with disabilities 35 Arsentieva N.A., Tretyakova T.O. On state control [supervision) over compliance with labor legislation 41 Arutyunyan M.S., Kurbanov D.A., Hismatullin O.Yu. The concept of an integrated social support system as a prerequisite for the establishment of the Pension and Social Insurance Fund: from idea to implementation 47 Pestrikova A.A., Kholopova E.N. Risks of genetic editing of the human genome, taking into account the recommendations of the World Health Organization 54 Roginko S.A., Faselyanov E.M. Bashkortostan and the Arab world: investment and technology hub prospect 64 Shupitskaya O.N. The rule-of-law state and the Constitution ofthe Republic ofBelarus 70 Yamaletdinova N.V., Malikova N.V. The role of social audit in the management system of internal affairs bodies PRIVATE LAW (CIVILISTIC) SCIENCES 77 Alimgafarova A.R., Gimadrislamova O.R. Arbitration agreement as part of the mechanism for civil law contractual regulation 86 Kazakov N.A., Akhtyamova E.V. Legal problems of using human genetic information in the Russian Federation СОДЕРЖАНИЕ / CONTENTS
СОДЕРЖАНИЕ / CONTENTS 94 Колесниченко О.В. Карательные и справедливые формы вознаграждения вреда здоровью в источниках права и цивилистической доктрине Российской империи конца XIX - начала XX века 103 Макарова О.А. Обзор судебной практики по делам о признании акций бесхозяйными 112 Тужилова-Орданская Е.М., Хуртов М.С. Проблема соотношения публично-правовых и частноправовых ограничений прав собственников соседних земельных участков УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ НАУКИ 119 Аминев Ф.Г., Гарафутдинов Р.Р., Чемерис А.В. Геном человека от матери + геном человека от отца = персональные данные. Правовые вопросы дНК-идентификации личности и ДНК-регистрации населения 126 Готчина Л.В. Экстремистское воздействие на молодежь: от исторических тенденций к современности 130 Дикарев И.С. Особый порядок производства в военных судах по делам о преступлениях террористической направленности: исторические параллели 138 Иванов В.В., Зуев Д.И. Цифровой двойник и цифровая личность: понятие, соотношение, значение в процессе совершения киберпреступлений и в праве в целом 145 Кострова М.Б. Законодательная основа и судебная практика освобождения несовершеннолетних от уголовной ответственности по статьям 90, 75, 76, 76.2 Уголовного кодекса Российской Федерации 155 Подольный Н.А. Тактическое значение следственной хитрости при расследовании преступлений 163 Ситдикова Г.З. «Криминальная карьера» - основной признак в криминологической, уголовно-правовой и криминалистической характеристиках субъекта преступления «занятие высшего положения в преступной иерархии» 169 Тарасов А.А. Обобщение судебной практики: теоретический аспект РЕЦЕНЗИИ 175 Галиев Ф.Х. Современные способы научного познания и понимания сущностной основы государственноправовых явлений: о монографии А.В. Петрова и А.В. Зырянова «Методология государства и права: мировой исследовательский опыт» [Москва : Проспект, 2022. - 440 с.) 94 Kolesnichenko O.V. Punitive and fair forms of compensation for harm to health in the sources of law and the civil law doctrine of the Russian Empire in the late 19 th - early 20th century 103 Makarova O.A. Review of judicial practice in cases of recognizing shares as ownerless 112 Tuzhilova-Ordanskaya E.M., Khurtov M.S. The problem of the relationship between public law and private law restrictions on the rights of owners of neighboring land plots CRIMINAL LAW SCIENCES 119 Aminev F.G., Garafutdinov R.R., Chemeris A.V Human genome from the mother + human genome from the father = personal data. Legal issues ofDNA-identification of the person and DNA-registration of the population 126 Gotchina L.V. Extremist impact on youth: from historical trends to the present 130 Dikarev I.S. Special procedure for military courts to try terrorist crimes: historical parallels 138 Ivanov V.V., Zuev D.I. Digital twin and digital identity: concept, correlation, meaning in the process of committing cybercrimes and in law in general 145 Kostrova M.B. Legislative basis and judicial practice of exempting minors from criminal liability un-der Articles 90, 75, 76, 76.2 of the Criminal Code of the Russian Federation 155 Podol'nyyN.A. Tactical importance of investigative cunning in the investigation of crimes 163 Sitdikova G.Z. «Criminal career» as the main feature in the criminological, criminal law and criminalistic characteristics of the perpetrator of the crime «Taking the highest position in the criminal hierarchy» 169 Tarasov A.A. Generalization ofjudicial practice: theoretical aspect РЕЦЕНЗИИ 175 Galiev F.K. Modern methods of scientific cognition and understanding the essential basis of state legal phenomena: on the monograph by AV Petrov and A.V Zyryanova «Methodology of State and Law: Worldwide Research Experience» [Moscow: Prospect, 2022. - 440 p.)
ТЕОРЕТИКО-ИСТОРИЧЕСКИЕ ПРАВОВЫЕ НАУКИ THEORETICAL AND HISTORICAL LEGAL SCIENCES Научная статья УДК 34.1 DOI 10.33184/pravgos-2022.4.1 ГО РБУН О В М аксим Д м итриевич Нижегородский государственный университет им. Лобачевского, Нижний Новгород, Россия; e-mail: maxandgor@gmail.com; https://orcid.org/0000-0001-5266-8852 Original article GORBUNOV M axim D m itrievich Lobachevsky State University of Nizhny Novgorod, Nizhny Novgorod, Russia. ОСОБЕННОСТИ ВОСПРИЯТИЯ АНГЛО-АМЕРИКАНСКОГО ПРАВОВОГО ПОЗИТИВИЗМА В ОТЕЧЕСТВЕННОЙ НАУКЕ FEATURES OF THE PERCEPTION OF ANGLO-AMERICAN LEGAL POSITIVISM IN RUSSIAN SCIENCE Аннотация. Англо-американская правовая доктрина традиционно воспринимается отечественной наукой как некая альтернативная система знаний о праве, рожденная в принципиально иных условиях англо-саксонской правовой семьи. Вместе с тем в последние годы значительно возрастает интерес к англо-американской правовой мысли, которая тем не менее по-прежнему воспринимается в тенденциозном ключе. Особенно это заметно в отношении позитивистского направления, близкого отечественной правовой доктрине. Устранение такой предвзятости и уточнение понимания англо-американского правового позитивизма могло бы значительно обогатить отечественную науку и расши8 ить поле научной дискуссии в сфере правопонимания. ель: выявить особенности восприятия и ошибки интерпретации англо-американского правового позитивизма в отечественной правовой доктрине. Методы: общенаучные (диалектический и исторический методы познания, общелогические приемы, системный и сравнительный методы/) и специальноюридические (сравнительно-правовой и юридической герменевтики). Результаты: исследование позволило определить проблемы и неточности восприятия англо-американского позитивизма российской наукой, которые обусловлены методологическими особенностями философской традиции англо-американского позитивизма, упрощенным пониманием в отечественной доктрине вопроса о правовой интерпретации и судебной деятельности, а также разностью в оценке роли государства в правовой системе ввиду различных интерпретаций позитивных связей отечественной и англо-американской наукой. Ключевые слова: правопонимание, философия права, правовой позитивизм, аналитическая философия, аналитическая юриспруденция, англо-американская правовая мысль Для цитирования: Горбунов М.Д. Особенности восприятия англо-американского правового позитивизма в отечественной науке / М.Д. Горбунов / / Правовое государство: теория и практика. - 2022. - № 4. - С. 5-11. DOI 10.33184/pravgos-2022.4.1. ©Горбунов М.Д., 2022 Abstract. The Anglo-American legal doctrine is traditionally perceived by Russian science as an alternative system of knowledge of law, born in fundamentally different conditions ofthe Anglo-Saxon legal family. In recent years, however, interest in the Anglo-American legal thought has increased considerably, but it is still perceived in a tendentious manner. This is especially noticeable with regard to legal positivism, close to the Russian legal doctrine. The elimination of such bias and the clarification ofthe understanding of Anglo-American legal positivism could significantly enrich Russian science and expand the field of scientific discussion in the ground of legal understanding. Purpose: to identify the features ofthe perception and interpretation errors of Anglo-American legal positivism in the Russian legal doctrine. Methods:general scientific (dialectical and historical methods of cognition, general logical methods, systemic and comparative methods); special legal (comparative legal analysis and legal hermeneutics). Results: the study makes it possible to identify problems and inaccuracies in the perception of Anglo-American positivism by Russian science, which are due to methodological features of the philosophical tradition of Anglo-American positivism, a simplified understanding of the question of legal interpretation and judicial activity^ in the Russian doctrine, as well as the difference in assessing the role of the state in the legal system in view of the different interpretations of the positive links between Russian and Anglo-American science. Keywords: legal understanding, philosophy of law, legal positivism, analytical philosophy, analytical jurisprudence, Anglo-American legal thought For citation: Gorbunov M.D. Features ofthe perception of Anglo-American legal positivism in Russian science. Pravovoe gosudarstvo: teoriya i praktika = The Rule-of- Law State: Theory and Practice, 2022, no. 4, pp. 5-11. DOI 10.33184/pravgos-2022.4.1 (In Russian).
В в е д е н и е В отечественной правовой доктрине интерес к англо-американскому правовому позитивизму выражен достаточно слабо, не говоря об определенном пренебрежении и преуменьшении значения исследования данного направления. Вместе с тем актуальность и значимость подобных исследований не вызывает сомнений, поскольку англо-американский правовой позитивизм, по сути, представляет собой значимое направление в альтернативной научной правовой парадигме, его восприятие могло бы значительно расширить рамки отечественного правового позитивизма, который, как представляется, нуждается в методологическом обогащении. О т е ч е с т в е н н а я н а у к а о б а н г л о -а м е р и к а н с к о м п о з и т и в и з м е Нельзя не отметить, что к англо-американскому правовому позитивизму обращалась еще советская правовая наука, хотя довольно тенденциозно и поверхностно. Целостного предметного анализа всего направления не проводилось, а исследования научного творчества отдельных представителей англо-американского правового позитивизма носили отрывочный характер, что было обусловлено как недоступностью перевода первоисточников, так и общей идеологизацией правовой доктрины в виде во многом вынужденной критики «буржуазной» западной юридической теории и в форме предубежденности относительно применимости положений англо-американского правового позитивизма и в целом аналитической ю риспруденции, в рамках которой данное направление развивалось, к анализу систем романо-германского права. Тем не менее заслуживают внимания работы целого ряда ведущих правоведов, открывших для р о ссийской юридической науки англо-американский позитивизм, аналитическую юриспруденцию и отдельные правовые теории, пусть и в довольно субъективном ключе [1; 2; 3]. В современной российской науке можно констатировать переход к принципиально новому этапу исследований, в первую очередь через проблематику аналитической философии и аналитической юриспруденции, в рамках которой развивается англо-американский позитивизм. Сегодня опубликовано большое количество переводов и исследований по данной тематике, которые в большинстве своем сконцентрированы на истории вопроса ф ормирования аналитической традиции в праве и не определяют англо-американский позитивизм как направление [4; 5]. Анализу были подвергнуты правовые воззрения ряда представителей аналитической юриспруденции, в первую очередь правоведов-антипозитиви- стов [6; 7]. Необходимо отметить также исследования, непосредственно ссылающиеся на англо-американских позитивистов в контексте исследования позитивистского понимания через призму континентальной доктрины [8; 9]. Тем не менее большая часть исследований либо имеют фрагментарный характер и не анализируют направление как таковое, либо ориентируются на субъективные установки, рассматривая англо-американский позитивизм через призму отечественной научной методологии и историографии. Пр о б л е м н ы е а с п е к т ы в о с п р и я т и я а н г л о -а м е р и к а н с к о г о п о з и т и в и з м а Необходимо выделить три значимых аспекта, обуславливающих проблемы и особенности восприятия англо-американского правового позитивизма в отечественной науке: 1) методологические особенности философской традиции, в рамках которой сформировалось направление правового позитивизма в англо-американской правовой мысли; 2) упрощенное понимание вопроса о правовой интерпретации и судебной деятельности в англо-американском правовом позитивизме и российской догматике; 3) различие в понимании статуса и роли государства и публичных властных институтов в правовой системе в англо-американской и отечественной традиции. Данные аспекты следует рассмотреть подробно. М е т о д о л о г и я а н г л о -а м е р и к а н с к о г о п о з и т и в и з м а Определение методологических особенностей философской традиции, в рамках которой сформировалось направление правового позитивизма в англо-американской правовой мысли, зависит от вопроса истории становления данного направления, методологической специфике которого в отечественной литературе традиционно уделяется недостаточно внимания ввиду концентрации на континентальной доктрине. Поскольку вопрос о понятии правового позитивизма как таковом, его философских и хронологических рамках довольно широко освещен в научной литерату
ре [8; 9], следует остановиться на особенностях непосредственно англо-американского позитивизма. Размежевание континентального и англоамериканского позитивизма, определившего их методологическую неоднородность, прослеживается на этапе зарождения. Необходимо сказать, что в отечественной литературе формулировка и осмысление этих двух позиций имеет свою специфику ввиду присущей концентрации на континентальной правовой традиции. В Германии [континентальный позитивизм) и Великобритании [англо-американский позитивизм) основания для форм ирования позитивизма сложились параллельно. В Германии центральной предпосылкой для становления позитивистской правовой доктрины стали правовые взгляды Рудольфа фон Иеринга и историческая школа права [10]. В Соединенном Королевстве зарождение правового позитивизма происходит на основе британской философской традиции эмпиризма Дэвида Юма, тезиса о суверене в учении Томаса Гоббса и школы утилитаризма, представленной в наиболее полном виде в научных взглядах Иеремии Бентама [11]. В дальнейшем это обособление значительно усилилось под влиянием аналитической философии. К первой половине ХХ в. стал очевидным масштабный кризис классической методологической доктрины логико-философского анализа, приемов эмпирического подтверждения [верификации) и формальной логики. Было признано, что реальная практика существования человека носит субъективный контекстуальный характер и не может быть описана в простых категориях окружающего мира природы. В поисках новой, более совершенной теории познания произошло формирование новых философских направлений: феноменологии, экзистенциализма, структурализма и школы аналитической философии [12]. Находившись изначально в едином научном пространстве, данные направления стали значительно обособленными в результате событий Второй мировой войны, и аналитическая философия стала развиваться параллельно континентальной в рамках пространства англо-саксонского мира. Центральной установкой аналитической философии стало то, что в мире человеческой культуры существуют особые социальные факты, несводимые к существующим референтам и обладающие свойствами контекстуально- сти, открытости и конвенциональности [13]. Их существование было связано с контекстом их употребления и описания в языке. В итоге в середине ХХ в. к средствам аналитической философии обратилась англо-американская правовая наука, в авангарде которой встал Герберт Харт. Харт обратился к аналитической философии, сформировав собственную теорию юридического языка, открыв, как было позднее признано, «право для философии, а философию для права» в англо-американской науке [12]. Впоследствии эта методология составила основу оксфордской школы права и оказала влияние на взгляды последователей Харта - ведущих англо-американских право- ведов-позитивистов Джозефа Раза и Нейла МакКормика, определив развитие англо-американского правового позитивизма на современном этапе. Таким образом, самостоятельные предпосылки, определившие обособленность англо-американского позитивизма, начали складываться самостоятельно еще в XVIII в., с укоренением традиции научного эмпиризма и утилитаризма [14]. Интеграция методологии аналитической философии вкупе с этим позволила на основе новых установок контексту- альности, открытости и конвенциональности построить центральную гносеологическую установку англо-американского позитивизма на понимание права как социального факта - особого социального явления в контексте нормативной системы общества [15]. Оценки правового позитивизма в отечественной науке во многом не учитывают данные обстоятельства ввиду значительной концентрации на континентальной доктрине, что, в свою очередь, порождает ошибки в интерпретации положений англо-американского правового позитивизма. Так, например, существующие правовые исследования научных взглядов ведущего представителя и родоначальника современного англо-американского позитивизма Герберта Харта не в полной мере учитывают особенности методологического аппарата его работ. Теория Харта в ряде исследований рассматривается как модификация учения Ганса Кельзена, вместе с тем Харт, как британский правовед, находился в иной философской и теоретико-правовой традиции, что обуславливает отличия и в понятийном аппарате, и в интерпретации значимых категорий [8]. Довольно четко эти особенности были подмечены и подвержены глубокому анализу в историко-философских исследованиях отечественных авторов, результаты которых тем не менее еще в недостаточной мере восприняты российскими правоведами [13]. Другая группа исследований также не учитывает в достаточной мере аналитическую парадигму
в творчестве Харта, производит иное упрощение противоположного свойства, значительно ограничивая круг общих вопросов и для англо-американского, и для континентального позитивизма [9]. Данные обстоятельства еще сильнее подчеркивают необходимость учета особенностей методологии англо-американского позитивизма при его научной оценке. А н г л о -а м е р и к а н с к и й п о зи т и в и зм и п р а в о в о й п р е ц е д е н т Установление содержания вопроса о правовой интерпретации и судебной деятельности в англо-американском правовом позитивизме зависит от определения действительного отношения англо-американских правоведов-позитивистов к прецедентным практикам. В отечественной правовой доктрине довольно твердо закрепилась установка, что для англо-американской правовой науки в целом и ее позитивистского крыла в частности характерно преувеличение роли правотворческой судебной деятельности в рамках прецедентной практики. Так, указывается, что «современный англосаксонский позитивизм находится под влиянием доктрины судебного прецедента, и вся проблематика позитивного права осмысляется в связи с судейским правом. Англосаксонская доктрина не осмысляет позитивизм как нормативно-правовую данность, а пытается понять, будет ли судья руководствоваться законом при принятии решений» [9, с. 9-10]. Следует не согласиться с данной позицией, поскольку она упрощает и значительно сужает фактическое поле исследуемых англо-американским позитивизмом вопросов и тем более не учитывает специфические гносеологические основания аналитической юриспруденции. Поддержку в отечественной доктрине также имеет скептицизм по поводу применимости важных тезисов англо-американского позитивизма. Так, в литературе указывается, что «если в правовых семьях континентального права правило признания Харта вряд ли будет актуально, то в англосаксонской правовой семье это правило играет определенную роль» [9, с. 25]. Правило признания в концепции Харта указывает, что норма может рассматриваться как часть правовой системы, если ее действительность признается субъектами системы, при этом частью признания действительно может быть применение этой нормы в судебной практике. Очевидно, что требование о фактической упо- требимости нормы в правовой системе не противоречит позитивистским установкам. Довольно показательно, что в самой англоамериканской доктрине во второй половине ХХ в. взгляды англо-американских правоведов- позитивистов подверглись серьезной критике и упрекам в том, что они недостаточно учитывают специфику действия судебного прецедента и принижают реальное значение судебного правотворчества. Наиболее ярко это заметно в известной дискуссии между Гербертом Хартом и Рональдом Дворкином, которую впоследствии поддержали ученики Харта [17]. Крайне показательным кажется замечание антипозитивиста Дворкина, что «юридический позитивизм основан на ошибочной презумпции, что судья может прийти к определенному заключению механически» [18, p. 257]. В действительности же для англо-американского позитивизма характерна позиция о широком судебном усмотрении. Этот тезис, впервые сформулированный в теории Герберта Харта, включает в себя идею о том, что ввиду ограниченной описательной способности формальных юридических норм суды в особо сложных случаях применения норм права либо их согласования вынуждены прибегать к интерпретации действующих норм. Данный тезис не кажется противоречащим позитивистским установкам, однако хартов- ская теория действительно допускает, что в экстраординарных ситуациях невозможности применения действующих законодательных норм суды вынуждены создавать новую норму, раздвигая рамки действующего правового регулирования [19, с. 145-152]. Такая практика рассматривается как нетипичная и вынужденная в исключительных случаях пробела в праве. В современных теориях Раза и МакКормика данный тезис был значительно смягчен путем указания на требования согласованности такой деятельности суда с основами правовой системы, поскольку обратная ситуация порождала бы коллизии [20; 21]. Необходимо отметить, что в целом судебную деятельность в англо-американском позитивизме принято рассматривать не как правотворческую, а как правоприменительную и интерпретационную практику. Так, Джозеф Раз называет судебные органы первичными правоприменительными институтами [22, p. 212-224]. В целом за судом англо-американский позитивизм признает достаточно широкие полномочия по интерпретации, но, так или иначе, ввиду зависимости от действующих правовых норм. Проблема судебной деятельности поставлена англо-американскими правоведами-позити- вистами как вопрос о дополнительном механизме преодоления ограничений формально
го законодательства, нежели как вопрос о прецеденте как источнике права. То, что отечественной наукой называется прецедентом, англо-американским позитивизмом рассматривается как интерпретационная деятельность суда, универсальная для всех правовых систем. Контекст рассмотрения таков, что англо-американские позитивисты считают судебную деятельность не специфическим механизмом семьи англо-саксонского права, а важной составляющей правовой системы как таковой. Хотя, безусловно, нельзя отрицать влияние общих установок правовой реальности на их взгляды, как и то, что характер судебной деятельности и степень признания интерпретационной практики в различных правовых системах может значительно разниться. Тем не менее представляется, что отечественные исследования не только упрощают вопрос о прецеденте в англо-американском позитивизме, но и с излишним скептицизмом относятся к возможности имплементации ряда значимых аргументов о роли интерпретационной деятельности суда, разработанных англоамериканскими правоведами-позитивистами. П од ход ы к п о н и м а н и ю р о л и п у б л и ч н о й в л а с т и в о т е ч е с т в е н н о м и а н г л о -а м е р и к а н с к о м п о з и т и в и з м е Анализ различий в понимании статуса и роли государства и публичных властных институтов в правовой системе в англо-американской и отечественной традиции показывает, что данный вопрос занимает принципиально разное положение в этих парадигмах. Известно, что для отечественного правового позитивизма в духе классического континентального позитивизма [и во многом ранних англо-американских концепций), с его концентрацией на обеспечении принудительности реализации правовых предписаний, главным критерием самоидентификации позитивизма и центральной его идеей является отгосударственное происхождение права. Современная же англо-американская литература рассматривает государство скорее как средство обеспечения нормативного порядка в контексте института официальных субъектов, а центральным тезисом правового позитивизма называет не отгосудаственное происхождение права, а его неметафизическое моральнонейтральное описание [23]. Действительно принципиальным моментом, отличающим англо-американский позитивизм от отечественного, является то, что англо-американские ученые-позитивисты не определяют государство как источник и гарант права и не делают акцент на нем [24]. Для отечественного позитивизма даже в условиях ограниченного признания необходимости социального уклона в праве принципиальным концептуальным тезисом как раз является производность права от государства. Такое расхождение, безусловно, не может не влиять на восприятие англо-американского позитивизма в отечественной доктрине, ведь различие заключается в оценке позитивных связей, лежащих в основании права. Данный вопрос, с одной стороны, является внешне самым очевидным, а с другой - самым глубоким по содержанию, на что обращается мало внимания отечественной наукой. В основе права современный англо-американский позитивизм видит крайне сложную систему социальных и политических связей, которая выходит далеко за рамки принудительной государственной власти в праве. При общем впечатлении от позиций, выработанных современным англо-американским позитивизмом, можно заключить, что отечественная доктрина не столько по-другому воспринимает позитивные связи, сколько упрощает их. Если в отечественном правовом позитивизме право связывается непосредственно с нормативной [законодательной) системой государства и государственной волей, то англо-американский позитивизм воспринимает право как высшую точку организации нормативной системы общества, фиксирующую некий общепринятый установленный социальный интерес. В первом случае функциональность системы в первую очередь объясняется через механизм принуждения, а во втором - через систему социально-политических связей, в рамках которой достигается консенсус о нормативности тех или иных правил и распространении их на все общество. Государство в этой системе лишь производный, хотя и важный институт. На данном уровне наиболее активно проявляются методологические особенности англо-американского позитивизма. Базируясь на аналитической философии, в рамках данного направления право связывается с социальным порядком как некой совокупностью социальных фактов [24]. В результате право во всяком случае является социально установленным. Нормативность права обеспечивает согласием [конвенцией), в рамках которой индивиды берут на себя обязанность подчиняться нормативной правовой системе, а официальные лица наделяются полномочиями для ее обеспечения. Условием для подобной конвенции современный англо-американский
позитивизм в духе утилитаризма Бентама называет достаточную степень эффективности сложившейся нормативной системы права в регулировании общественных отношений. За к л ю ч е н и е Англо-американский правовой позитивизм является глубоко социологическим в том смысле, что он ориентирован на описание правовой системы через призму общества и общественных интересов в значительно большей степени, чем отечественный позитивизм. Если социально ориентированные мягкие подходы в отечественном позитивизме являются новым перспективным направлени ем, то для англо-американского позитивизма, благодаря аналитической методологии, это основной вектор развития с середины XX в. Учет данного обстоятельства в контексте трех названных аспектов проблемы восприятия англо-американского правового позитивизма в отечественной науке способен в значительной степени преодолеть ошибки и заблуждения при исследовании положений этого направления в правопонимании. Подобные исследования представляются необходимыми не только для расширения поля научной дискуссии, но и для обогащения и развития отечественной позитивистской доктрины за счет наиболее сильных и релевантных положений альтернативной правовой парадигмы. С п и сок и ст оч н и к ов 1. Старченко A.A Философия права и принципы правосудия в США / A.A. Старченко. - Москва : Высшая школа, 1969. - 120 с. 2. Туманов В.А. Буржуазная правовая идеология. К критике учений о праве / В.А. Туманов. - Москва : Наука, 1971. - 381 с. 3. Зорькин В.Д. Позитивистская теория права в России / В.Д. Зорькин. Москва : Изд-во Московского ун-та, 1978. - 270 с. 4. Золкин А.Л. Эволюция лингвистической доктрины аналитической философии и аналитическая школа права / А.Л. Золкин // История государства и права. - 2005. - № 2. - С. 52-55. 5. Суровцев В.А. О методах аналитической философии / В.А. Суровцев // Аналитическая философия: проблемы и перспективы развития в России. - Санкт-Петербург : Изд-во философского факультета СПбГУ, 2012. - С. 74-80. 6. Архипов В.В. Концепция права Лона Л. Филлера : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01 / В.В. Архипов. - Санкт-Петербург, 2009. - 164 с. 7. Чурносов И.М. Правовая концепция Рональда Дворкина : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01 / И.М. Чурносов. - Москва, 2014. - 254 с. 8. Краевский А.А. Чистое учение о праве Ганса Кель- зена и современный юридический позитивизм : дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01 / А.А. Краевский. - Санкт-Петербург, 2014. - 231 с. 9. Пищулин А.В. Юридический позитивизм в современном правопонимании : автореф. дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.01 / А.В. Пищулин. - Москва, 2010. - 30 с. 10. Горбань В.С. Правовое учение Иеринга и его интерпретации : дис. ... д-ра юрид. наук : 12.00.01 / В.С. Гор- бань. - Москва, 2019. - 578 с. 11. Остроух А.Н. Учение Бентама о праве : дис. ... д-ра юрид. наук : 12.00.01 / А.Н. Остроух. - Москва, 2002. - 240 с. 12. Оглезнев В.В. Теория юридического языка в философии права Г. Харта : дис. ... д-ра филос. наук : 09.00.03 / В.В. Оглезнев. - Томск, 2012. - 257 с. 13. Дидикин А.Б. Формирование и развитие аналитической традиции в философии права XX века : дис. ... д-ра филос. наук : 09.00.03 / А.Б. Дидикин. - Томск, 2017. - 270 с. 14. Finnis J. The Truth in Legal Positivism in the Autonomy of Law / ed. Robert P. George. - Oxford : Clarendon Press, 2000. - P. 195-214. References 1. Starchenko A.A. Filosofiya prava i principy pravosudiya v SSHA [Philosophy of law and principles of justice in the USA]. Moscow, Vysshaya shkola Publ., 1969. 120 p. 2. Tumanov V.A. Burzhuaznaya pravovaya ideologiya. K kritike uchenij o prave [Bourgeois legal ideology. To the criticism of the doctrines of law]. Moscow, Nauka Publ., 1971. 381 p. 3. Zorkin V.D. Pozitivistskaya teoriya prava v Rossii [Positivist theory of law in Russia]. Moscow State University, 1978. 270 p. 4. Zolkin A.L. The evolution of the linguistic doctrine of analytic philosophy and the analytical school of law. Istoriya gosudarstva i prava = History of State and Law, 2005, no. 2, pp. 52-55. [In Russian). 5. Surovtsev V.A. On the methods of analytical philosophy. Analiticheskaya filosofiya: problemy i perspektivy razvitiya v Rossii [Analytical philosophy: problems and prospects of development in Russia]. Saint Petersburg, 2012, pp. 74-80. [In Russian). 6. Arkhipov V.V. Koncepciya prava Lona L. Fillera. Kand. Diss. [Concept of Law by Lon L. Filler. Cand. Diss.]. Saint Petersburg, 2009. 164 p. 7. Churnosov I.M. Pravovaya koncepciya Ronal'da Dvorkina. Kand. Diss. [Legal concept by Ronald Dworkin. Cand. Diss.]. Moscow, 2014. 254 p. 8. Kraevsky A.A. Chistoe uchenie o prave Gansa Kel'zena i sovremennyj yuridicheskij pozitivizm. Kand. Diss. [The pure doctrine of law by Hans Kelsen and modern legal positivism. Cand. Diss.]. Saint Petersburg, 2014. 231 p. 9. Pischulin A.V. Yuridicheskij pozitivizm v sovremennom pravoponimanii. Avtoref. Kand. Diss. [Legal positivism in modern legal understanding. Cand. Diss. Thesis]. Moscow, 2010. 30 p. 10. Gorban V.S. Pravovoe uchenie Ieringa i ego interpretacii. Dokt. Diss. [Legal doctrine of Ihering and its interpretation. Doct. Diss.]. Moscow, 2019. 578 p. 11. Ostroukh A.N. Uchenie Bentama o prave. Dokt. Diss. [Bentham's doctrine of law. Doct. Diss.]. Moscow, 2002. 240 p. 12. Ogleznev V.V. Teoriya yuridicheskogo yazyka v filosofii prava G. Harta. Dokt. Diss. [Theory of legal language in the philosophy of law by G. Hart. Doct. Diss.]. Tomsk, 2012. 257 p.