Сравнительное правоведение
Покупка
Издательство:
Директ-Медиа
Год издания: 2023
Кол-во страниц: 188
Дополнительно
Вид издания:
Учебник
Уровень образования:
ВО - Бакалавриат
ISBN: 978-5-4499-3334-8
Артикул: 828742.01.99
Учебник предназначен для контактной и самостоятельной работы, которой принадлежит важная роль в формировании необходимых компетенций у обучающихся. Текст учебника представлен в соответствии с классическими учебными изданиями по сравнительному правоведению с учетом современных тенденций в юридической науке. По темам курса дается краткий теоретический материал для освоения отдельных вопросов, приводятся рекомендуемая литература, глоссарий, примерные вопросы к экзамену.
Адресуется обучающимся в высших учебных заведениях, изучающим дисциплины «Сравнительное правоведение», «История государства и права зарубежных стран», «Правовые системы современности», а также всем, кто интересуется вопросами юриспруденции.
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов
Министерство науки и высшего образования Российской Федерации КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ В. Д. Ярыш Г. Э. Адыгезалова СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ Учебник Под редакцией Г. Э. Адыгезаловой Москва 2023
УДК 340.5(075) ББК 67.082я73 Я71 Рецензенты: Л. В. Карнаушенко — д-р ист. наук, проф.; А. А. Швец — канд. юрид. наук, доц. Ярыш, В. Д. Я71 Сравнительное правоведение : учебник / В. Д. Ярыш, Г. Э. Адыгезалова ; под ред. Г. Э. Адыгезаловой. — Москва : Директ-Медиа, Кубанский государственный университет, 2023. — 188 с. ISBN 978-5-4499-3334-8 Учебник предназначен для контактной и самостоятельной работы, которой принадлежит важная роль в формировании необходимых компетенций у обучающихся. Текст учебника представлен в соответствии с классическими учебными изданиями по сравнительному правоведению с учетом современных тенденций в юридической науке. По темам курса дается краткий теоретический материал для освоения отдельных вопросов, приводятся рекомендуемая литература, глоссарий, примерные вопросы к экзамену. Адресуется обучающимся в высших учебных заведениях, изучающим дисциплины «Сравнительное правоведение», «История государства и права зарубежных стран», «Правовые системы современности», а также всем, кто интересуется вопросами юриспруденции. УДК 340.5(075) ББК 67.082я73 ISBN 978-5-4499-3334-8 © Ярыш В. Д., Адыгезалова Г. Э., текст, 2023 © Кубанский государственный университет, 2023 © Издательство «Директ-Медиа», оформление, 2023
ВВЕДЕНИЕ Сравнительное правоведение является наукой и учебной дисциплиной, значительно расширяющей кругозор будущего юриста. Значительным плюсом сравнительно-правового метода познания выступает необходимость одновременного познания как минимум двух объектов, а при соблюдении определенных условий — и более. Иными словами, одновременно познаются правовые системы, правовые институты двух и более национальных правопорядков. Учитывая, что у обучающихся должна формироваться способность анализировать и учитывать разнообразие культур в процессе межкультурного взаимодействия, изучение сравнительного правоведения открывает необозримые горизонты для знакомства с правовыми культурами иных народов, что впоследствии, несомненно, облегчает взаимопонимание между народами, ведь при наличии знания об истоках тех или иных черт правовых семей, причинах появления тех или иных правовых институтов в национальных правовых системах у субъекта уходит или в значительной степени снимается напряжение, отрицание, неприятие, вызванные непониманием другой, чуждой культуры вообще и правовой культуры в частности. В составе науки и учебной дисциплины «Сравнительное правоведение» определяющее значение имеет история отдельных правовых семей, так как именно она определяет их нынешние отличия. А изучение истории права — это и есть проникновение вглубь национальной общей и правовой культуры, знание которых позволяет юристу в дальнейшем учитывать при социальном и профессиональном общении историческое наследие и социокультурные традиции различных социальных групп, этносов и конфессий, включая мировые религии, философские и этические учения. Сравнительное правоведение по своей природе, то есть имманентно, имеет комплексный и межнациональный характер. Комплексность сравнительного правоведения заключается в том, что в рамках этой дисциплины сравнению (исследованию вообще) подвергаются не только правовые нормы, институты и отрасли, принадлежащие к разным правовым системам, а вся окружающая их историческая, национальная,
культурная, религиозная, политическая среда. А сами изучаемые правовые институты — это отражение духа породившего их народа в тех конкретно-исторических условиях, в которых правовые институты были рождены. Сравнительное правоведение имеет эклектический харак тер: черпает свои основные черты в ряде юридических и неюридических дисциплин. Практический смысл этой характеристики состоит в том, что познать сравниваемые нормы и институты можно только с учетом особенностей той среды, в которой они возникли и развились. Социальным и культурологическим подходом сравнительное правоведение было обогащено только в конце XIX — начале XX в. Сравнительное правоведение имеет межнациональный характер, то есть ориентировано не на изучение внутренних вопросов каждой правовой семьи, а на анализ проблем, имеющих значение для различных правовых семей. Естественно, что сначала изучается национальное право, однако для сравнительного правоведения это не самоцель, как в отраслевых юридических науках, что и свидетельствует о том, что сравнительное правоведение способно привить обучающимся принципы недискриминационного взаимодействия при личном и массовом общении в целях выполнения профессиональных задач и усиления социальной интеграции. Сравнительное правоведение имеет целью получение и применение знаний, имеющих межсистемный, то есть межнациональный характер. Предметом сравнительного правоведения является юридическая география — рассмотрение в деталях государственно-правовых явлений на разных территориях и выявление общего и особенного в них, выявление взаимоотношений и взаимовлияний правовых систем. Установление связей между различными правовыми системами, перекрестных или односторонних заимствований ведет к лучшему взаимопониманию в правовом поле, а это, в свою очередь, обязательное условие конвергенции правовых семей (и систем) как предпосылки унификации в близком или неблизком будущем.
Глава 1. Понятие сравнительного правоведения как науки и учебного курса 1.1. Природа сравнительного правоведения Сравнение является неотъемлемой частью человеческого мышления. Это общенаучный и бытовой прием познания: «Все познается в сравнении». Это утверждение, приписываемое и Ницше, и народной мудрости, не вызывает ни у кого сомнения. Философы утверждают, что сравнение является имманентной частью процесса познания. Познание любого предмета или явления начинается с того, что мы отличаем его от всех других и устанавливаем его сходство с родственными предметами1. Философ А. В. Савинов отмечает: «Сравнение есть действие, которым мы устанавливаем тождество и различие в предметах и явлениях действительности… Сравнить — значит отличить нечто как равное себе от другого, а также, с другой стороны, — найти в другом то же самое, что нам известно, или сходное с ним»2. Таким образом, сравнение имеет не локальный, а глобальный, универсальный характер. Однако сравнение не может рассматриваться в отрыве от других логических приемов познания (анализа, синтеза и т. д.). В общем процессе познания сравнение находится в неразрывной связи и взаимодействии со всеми другими приемами познания3. Сравнение является исходной базой, на которой строится сравнительно-правовой анализ. Одним из основных не до конца решенных вопросов изучаемой науки является ее наименование. Встречаются следующие названия данной науки: сравнительное право, сравнительное правоведение, сравнение права. 1 Павлова Н. Г. Сравнительное правоведение (для магистров): учебно методическое пособие / Н. Г. Павлова; Федеральное гос. бюджетное образовательное учреждение высш. проф. образования Российский ун-т дружбы народов. М.: Российский ун-т дружбы народов, 2013. 2 Савинов А. В. Логические законы мышления. Л.: Изд-во ЛГУ, 1958. С. 162. 3 Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): учебник / под ред. В. А. Туманова. М.: Юристъ, 2003.
Термин «сравнительное право» (comparative law) укоренился в основном в англоязычных странах, хотя его используют и немецкие компаративисты Конрад Цвайгерт и Хайн Кетц. Однако такое название в русскоязычной среде вводит в заблуждение, создавая ложное впечатление о том, что сравнительное право является самостоятельной отраслью права наряду с гражданским, уголовным правом и т. д. А ведь по своей природе сравнительное право не является системой норм, составляющих отрасль права. Ученый М. Богдан хотя и считает этот термин не совсем корректным, но признает вполне допустимым, так как его восприняли ученые ряда стран. Р. Паунд отмечал, что воспринимает сравнительное право не как систему норм, а как науку сравнительного права4. Во Франции и Германии чаще всего эта наука называется «Сравнение права». Поскольку эти страны считаются родиной сравнительного правоведения, то, по всей вероятности, это наименование более правильно отражает природу данной науки. Однако в русском языке термин «сравнение» обозначает действие, процесс, а не результат в виде готового знания, поэтому его использование представляется недостаточно корректным. В России утвердилось наименование «Сравнительное правоведение» (comparative jurisprudence) как отрасль знаний о праве различных стран. Ю. А. Тихомиров пишет, например, что сравнительное правоведение — это теория в ряду юридических наук. Цель этой теории — изучить и сопоставить различные правовые массивы между собой и с нормами международного права, выявить сходство и различие, определить тенденции общеправового развития5. Кроме указанных, известны такие наименования, как «сравнительная юриспруденция», «сравнительный анализ правовых актов и систем», «сравнительное исследование законодатель 4 См.: Pound R. Comparative Law in Space and Time // The American Journal of Comparative Law. 1995. Vol. 4. P. 70; Егоров А. В. К вопросу о понятии сравнительного права // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2017. № 2. С. 12–16. 5 Павлова Н. Г. Сравнительное правоведение (для магистров): учебно методическое пособие / Н. Г. Павлова; Федеральное гос. бюджетное образовательное учреждение высш. проф. образования Российский ун-т дружбы народов. М.: Российский ун-т дружбы народов, 2013.
ства», «правовые системы современности». Эти наименования отражают отдельные стороны сравнительно-правовой материи и в этом смысле имеют право на существование. Термин «сравнительное правоведение» более вместителен и более целесообразен, чем наименование «сравнительное право». Кроме спора о наименовании не утихает спор о природе сравнительного правоведения. Существуют следующие взгляды на нее: это 1) научный метод, 2) самостоятельная отрасль знаний, 3) вспомогательная отрасль знаний внутри теории государства и права, 4) одновременно отрасль и метод, 5) некое идеальное право. 1. Первый подход характерен для ранней компаративистики. Сегодня его поддерживает Кристофер Осакве. Он пишет: «Сравнительное правоведение есть своеобразный научный метод, сравнительный метод аналитического изучения права, не имеющий самостоятельного предмета, так как он определяется сравниваемой отраслью права»6. Например, предметом сравнения гражданского права является гражданское право, а сравнения уголовного права — уголовное. При этом сам сравнительный метод воспринимается неоднозначно. Наиболее очевидное содержание выглядит так: сравнительно-правовой метод состоит в выявлении на основе сопоставления соответствующих государственных и правовых институтов общих, особенных и единичных признаков с целью установления социальной значимости исследуемых государственных и правовых институтов. Другие взгляды на сравнительный метод: – универсальный способ интерпретации юридических актов, принадлежащих к различным правовым системам; – метод адаптации одних правовых и социальных систем к другим (цель — унификация); – средство конструктивного решения внутринациональных социальных задач (цель — заимствование). 2. Согласно второй точке зрения, сравнительное правоведение — это самостоятельная научная дисциплина, отрасль знаний. Этой точки зрения придерживаются Раймон Салей, Эрнст Рабель, Марк Ансель, Акмаль Холматович Саидов. 6 Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части. М.: Изд-во «ДЕЛО», 2002. С. 20.
С одной стороны, К. Осакве прав, когда говорит о том, что предмет определяется отраслью права, которая изучается с помощью сравнительно-правового метода. Но он не учитывает ту часть сравнительного правоведения, которая именуется общей частью, включающей вопросы методологии, вопросы классификации и понятия правовых семей, вопросы источников права в разных правовых семьях и т. д. Еще Г. Ф. Шершеневич отмечал, что не следует смешивать сравнительное изучение законодательства в целях его совершенствования и сравнительное правоведение, задача которого — выявление общих законов развития права. М. Богдан: «Не подлежит сомнению, что исследовательская работа, проводимая в области сравнительного правоведения, имеет в высшей степени квалифицированный, научный характер». А. Х. Саидов сомневается в природе сравнительного правоведения, но, скорее, склоняется к тому, что сравнительное правоведение — это наука, а не метод: «Речь идет не об институциональном признании некой новой научной дисциплины, а об осознании ряда относительно новых проблем, которые возникли перед правовой наукой»7. Авторы, которые склонны не использовать термины «наука», «научное направление», скорее всего, просто перестраховываются и говорят о сравнительном правоведении как об особом направлении научных исследований (М. Ансель). На наш взгляд, это и есть признание в сравнительном правоведении науки. 3. Согласно третьему подходу, сравнительное правоведение — это часть теории государства и права, где знание добывается преимущественно на основе сравнительно-правового метода. Критикуя данную точку зрения, можно отметить следующее: 1. Сравнительное правоведение — слишком большой блок знаний, его теоретическая часть составляет едва ли не две трети от теории государства и права. 2. У сравнительного правоведения есть не только теоретическая часть (так называемая общая), но и особенная часть, которая явно выходит за рамки предмета теории государства и права. 7 Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): учебник / под ред. В. А. Туманова. М.: Юристъ, 2003.
3. Для сравнительного правоведения определяющее значение имеет история отдельных правовых семей, так как именно она определяет их нынешние отличия. Эта история также лежит за пределами предмета теории государства и права. 4. Четвертый подход: сравнительное правоведение — это и метод, и наука (М. Винтертон, М. Богдан). Если решаются вопросы высокого уровня абстракции, то можно говорить о сравнительном правоведении как о самостоятельной науке, а если частные отраслевые вопросы — то сравнительное правоведение — это метод. На наш взгляд, наличие пласта знаний высокого уровня абстракции как раз подчеркивает самостоятельность сравнительного правоведения как науки. А то, что отраслевые вопросы решаются на основе сравнительно-правового метода, это естественно, если мы говорим о методе сравнительного правоведения. Однако представляется, что метод не стоит именовать сравнительным правоведением, так как правоведение — это не процесс добычи знания, а уже готовое знание. 5. А. Х. Саидов приводит еще один взгляд на сравнительное правоведение. Сравнительное правоведение изучает право, которое, как и естественное право, не представляет собой совокупности позитивно выраженных норм права, это некое идеальное право8. Но в отличие от естественного права, принципы которого установлены априорным путем, принципы сравнительного права как права-образца следует вывести путем сравнительного изучения действующих правовых систем. Затем эти выведенные принципы лягут в основу единой правовой системы цивилизованных наций. Дискуссии о природе сравнительного правоведения при всей своей значимости имеют скорее теоретический, нежели практический характер. Практическое значение от этого спора, конечно, есть (например, определение направлений и перспектив развития сравнительного правоведения). Подводя итог исследованию проблемы определения природы сравнительного правоведения, М. И. Марченко делает следующий вывод: «Сравнительное правоведение — сложившаяся, 8 Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): учебник / под ред. В. А. Туманова. М.: Юристъ, 2003. С. 20.
относительно самостоятельная и обособленная от всех других гуманитарных наук юридическая научная и учебная дисциплина, имеющая свой собственный предмет, метод, сферу применения, выполняющая свою собственную роль в системе юридических знаний»9. Данная наука имеет комплексный и межнациональный характер. Комплексность сравнительного правоведения заключается в том, что в рамках этой науки сравнению (исследованию вообще) подвергаются не только правовые нормы, институты и отрасли, принадлежащие к разным правовым системам, а вся окружающая их историческая, национальная, культурная среда. Компаративист П. Круз указывает по этому поводу, что сравнительное правоведение имеет эклектический характер: черпает свои основные черты в ряде юридических и неюридических дисциплин. Он же верно подчеркивает, что сравнительное правоведение изучает правовые семьи, а они есть особое отражение породившего их духа народа. Практический смысл этой черты сравнительного правоведения состоит в том, что познать сравниваемые нормы и институты можно только с учетом особенностей той среды, в которой они возникли и развились. Социальным и культурологическим подходом сравнительное правоведение было обогащено только в конце XIX — начале XX в. В XIX в. использовали только исторический подход. Одним из авторов обогащения был Роско Паунд, который в своей концепции социального контроля и юриспруденции интересов настаивал на необходимости изучения живого права, формирующегося под влиянием комплекса социальных, культурных, экономических, политических и иных факторов, а также реализующихся в социуме с учетом этих факторов10. 9 Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. Общая часть. М., 2001. С. 6–15. 10 См.: Адыгезалова Г. Э. Правовая концепция американской социологической юриспруденции XX века (Роско Паунд, Толкотт Парсонс и Гарри Бредемейер): дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. Краснодар, 2004; Адыгезалова Г. Э. Социологическая юриспруденция США в XX в.: формирование доктрины, развитие и совершенствование правопорядка: дисс. на соиск. уч. ст. д-ра юрид. наук. Краснодар, 2017.