Сравнительное правоведение
Учебное пособие для студентов вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности»
Покупка
Тематика:
Теория права. Правоведение
Издательство:
ЮНИТИ-ДАНА
Авторы:
Гарашко Анна Юрьевна, Иванов Сергей Анатольевич, Кулакова Юлия Юрьевна, Правкин Игорь Владимирович, Сигалов Константин Елизарович
Год издания: 2022
Кол-во страниц: 111
Дополнительно
Вид издания:
Учебное пособие
Уровень образования:
ВО - Бакалавриат
ISBN: 978-5-238-03563-5
Артикул: 818482.01.99
В настоящее время сравнительное правоведение заявляет о себе со всей полнотой и как научное направление в юриспруденции, и как практическая компаративистика. и как самостоятельная учебная дисциплина. Его назначение — предварять последующее сравнительное изучение ведущих отраслевых курсов в процессе подготовки юристов. В рамках данного пособия раскрыты не только процессы формирования, развития и современного функционирования юридической компаративистики, основные понятия и проблемы сравнительно-правовой науки (общая часть сравнительного правоведения), но и отдельные вопросы сравнительно-правового изучения
ведущих отраслей современного права (особенная часть сравнительного правоведения). Для обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности», адъюнктов и преподавателей юридических вузов.
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
- ВО - Специалитет
- 40.05.01: Правовое обеспечение национальной безопасности
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов
Сравнительное правоведение Рекомендовано Международным учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности» Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности» Рекомендовано Международным научно-исследовательским центром судебной экспертизы и исследований в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности» Электронные версии книг издательства «ЮНИТИ-ДАНА» на сайте Международной электронной библиотеки «Образование. Наука. Научные кадры» www.niion.org Москва 2022
УДК 340.5(075.8) ББК 67.082я73-1 С75 К о л л е к т и в а в т о р о в: А.Ю. Гарашко, С.А. Иванов, Ю.Ю. Кулакова, И.В. Правкин, К.Е. Сигалов Рецензенты: доктор юридических наук, профессор А.Д. Керимов (Институт государства и права РАН); доктор юридических наук, профессор А.Г. Хабибулин (МГУ им. М.В. Ломоносова) Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники Сравнительное правоведение: учеб. пособие для студентов С75 вузов, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специальности «Правовое обеспечение национальной безопасности» / [А.Ю. Гарашко и др.]. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2022. — 111 с. ISBN 978-5-238-03563-5 Агентство CIP РГБ В настоящее время сравнительное правоведение заявляет о себе со всей пол нотой и как научное направление в юриспруденции, и как практическая компаративистика, и как самостоятельная учебная дисциплина. Его назначение — предварять последующее сравнительное изучение ведущих отраслевых курсов в процессе подготовки юристов. В рамках данного пособия раскрыты не только процессы формирования, раз вития и современного функционирования юридической компаративистики, основные понятия и проблемы сравнительно-правовой науки (общая часть сравнительного правоведения), но и отдельные вопросы сравнительно-правового изучения ведущих отраслей современного права (особенная часть сравнительного правоведения). Для обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция», специаль ности «Правовое обеспечение национальной безопасности», адъюнктов и преподавателей юридических вузов. ББК 67.082я73-1 ISBN 978-5-238-03563-5 © ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2022 Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания. Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
Ââåäåíèå Вопрос о природе сравнительного правоведения до сих пор остается дискуссионным. В мировой компаративистике существует три различных представления о природе данной дисциплины: одни считают, что это научный метод познания, лишенный самостоятельного предмета; другие — что это чистая наука, т.е. самостоятельная дисциплина со своим определенным предметом; наконец, третьи рассматривают сравнительное правоведение как вспомогательную дисциплину в рамках теории государства и права. Представляется, что сравнительное правоведение есть свое образный научный метод, а именно сравнительный метод аналитического изучения права, не имеющий самостоятельного предмета, так как он определяется сравниваемой отраслью права. Так, например, предметом сравнительного уголовного права является уголовное право, в то время как предметом сравнительного гражданского права — гражданское право. Следовательно, в рамках сравнительного правоведения существует множественность предметов, определяемых в каждом контексте в зависимости от темы сравнений. Необходимо различать сравнительное правоведение и изуче ние зарубежного права. Сравнительное правоведение подразумевает анализ двух или более правовых систем путем сопоставления их отдельных аспектов в целях выявления общих и/или отличительных свойств. Соответственно изучение зарубежного права охватывает раскрытие только одной зарубежной системы, без сравнения ее с другими системами, что можно рассматривать лишь как предварительную стадию сравнительного правоведения. Сравнительное правоведение применяется как в научной, так и в практических сферах юриспруденции. Его использование в научной сфере способствует изучению национального права, облегчает понимание зарубежных правовых систем, разрушает
правовую ксенофобию и повышает уровень правосознания студента. Практическое применение сравнительного правоведения играет также значительную роль: оно используется в сравнительном законодательстве, в сравнительном частном праве, в сравнительном публичном праве, в судебных решениях и в транснациональной юридической практике. Сравнительное законодательство помогает разработчикам кодексов или отдельных законов разных стран учесть зарубежный опыт. Сравнительное право способствует гармонизации и унификации норм частного права национальных правовых систем путем разработки международных конвенций, коллизионных норм и типовых договоров. Определяя место и роль сравнительного правоведения в про цессе подготовки профессиональных юристов, необходимо отметить следующее. Во-первых, знания, полученные при освоении сравнительного правоведения, могут широко применяться на практике. Во-вторых, сравнительное правоведение отличается от изуче ния зарубежного права тем, что последнее является лишь шагом, ступенькой для овладения первым. В-третьих, в истории сравнительного правоведения акцент делается на частном праве, но в сегодняшних условиях нельзя обходить стороной и публичное право.
Ñðàâíèòåëüíîå ïðàâîâåäåíèå: ïîíÿòèå, îáúåêò, ïðåäìåò, ìåòîä è ïðèíöèïû 1 1. Характеристика сравнительного правоведения 2. Объект и предмет сравнительного правоведения 3. Методология сравнительного правоведения 1.1. Õàðàêòåðèñòèêà ñðàâíèòåëüíîãî ïðàâîâåäåíèÿ В конце XIX — начале XX в. в юриспруденции сформировалось самостоятельное направление научных исследований, получившее название сравнительного правоведения. В рамках этой юридической науки особое внимание уделялось не только исследованию правовых систем разных государств того времени, но и особого метода познания — сравнительно-правового метода. С тех пор сравнительное правоведение стало пониматься не только как наука, но и как метод. Не во всех странах мира сравнительное правоведение имеет одинаковое терминологическое обозначение и совпадает с тем, как оно сложилось в российской юридической науке. В большинстве западных стран закрепился термин «сравнительное право» (в пер. на англ. — Comparative Law). Однако для российской правовой традиции данный термин представляется не совсем удачным, поскольку ни узкий, ни широкий аспекты понятия права не отражают всей специфики данной науки и соответствующей отрасли юридического знания. В ряде стран принято использовать термин «компаративистика», хотя в отечественной юриспруденции такой термин может носить, скорее, условный и даже конвенциональный характер, поскольку он в равной мере применяется и в других науках (сравнительное языкознание часто называют компаративистикой, равно как и сравнительную философию). Другое дело, если в этот термин ввести уточнение — «юридическая компаративистика»1. Тогда его можно будет воспринимать как вполне адекватный си 1 См., например: Тихомиров Ю.А. Юридическая компаративистика. Философские, теоретические и методологические проблемы. К., 2005.
ноним сравнительного правоведения. Из рассмотренных вариантов наиболее точным для обозначения особой юридической науки и специфической отрасли юридического знания представляется термин «сравнительное правоведение». 1.2. Îáúåêò è ïðåäìåò ñðàâíèòåëüíîãî ïðàâîâåäåíèÿ Для того чтобы за юридической отраслью знания закрепился статус самостоятельной науки, необходимо, чтобы у нее сложился свой, специфический предмет исследования, т.е. определенный круг явлений и процессов, которые изучала бы только данная наука. Объект изучения науки может быть общим для многих наук, и, как правило, именно так и бывает, а вот предмет изучения у каждой науки должен быть свой, особый. Если удастся сформулировать особый, специфический предмет науки сравнительного правоведения, отличающийся от предмета исследования остальных юридических наук, тогда можно беспрепятственно двигаться по пути постижения сравнительно-правовой материи. Но сначала все-таки попробуем сформулировать объект сравнительного правоведения, в качестве которого во многих гуманитарных науках выступает некое крупное и значимое явление общественной жизни. В некоторых случаях в качестве такого явления предлагается считать саму «правовую действительность», «правовую реальность». Такой объект представляется чрезмерно обобщенным и абстрагированным, более подходящим, к примеру, для философии права, но не для сравнительного правоведения, которое является эмпирической наукой. М.Н. Марченко считает, что в качестве объекта общей теории сравнительного правоведения следует рассматривать «всю реально существующую в различных странах правовую действительность», а в качестве правовой действительности определенной страны он предлагает считать «юридическую структуру общества, включающую в себя все без исключения правовые явления, институты и учреждения»1. Это уточнение по смыслу совпадает с понятием «правовая система общества», которое включает в себя все названные элементы: и собственно право, и его институты, и юридические учреждения, а также юридическую идеологию. Таким образом, определение объекта сравнительного правоведения необходимо формулировать посредством такой ключе 1 Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. М., 2001. С. 104.
вой категории юридической науки и такого сложного правового явления, как правовая система общества: объектом сравнительного правоведения являются правовые системы государственноорганизованных обществ (сообществ), раскрываемые через их сопоставительные компоненты (право, правопонимание, правотворчество, источники права, правовые учреждения, система права, механизм и результаты его действия). Каков предмет сравнительного правоведения? В западной юридической науке не принято разделять объект и предмет науки. В развитие этого положения появилась точка зрения о множественности объектов сравнительного правоведения и возможности выбора самим ученым-компаративистом объектов сравнительного правоведения1. Однако предмет и объект не могут быть тождественными. Формулировка предмета науки обычно проходит сложнее, поскольку в данном случае научному сообществу необходимо определиться, что именно в сформулированном объекте должна изучать наука, какой именно аспект, какую часть выделенного объекта. Так, А.Х. Саидов, исходя из сложности и многозначности предмета сравнительного правоведения, предлагает не формулировку предмета данной науки, а выделяет круг вопросов, составляющих предмет науки, к которым он относит методологию и методику сравнительно-правовых исследований, сопоставительное изучение основных правовых систем современности, их классификацию, изучение зарубежного права, а также историко-сравнительное изучение права2. Такой подход задает направление для дальнейшего поиска и определения науки сравнительного правоведения. Понять специфику предмета сравнительного правоведения в определенной мере позволяет точка зрения М.Н. Марченко, что «это общие принципы и закономерности возникновения, становления и развития различных правовых систем, рассматриваемые в сравнительном плане»3. Однако из данного определения не совсем понятно, какое отношение имеют принципы к процессу возникновения какого-либо правового явления. В данном случае, по всей видимости, следует говорить скорее о причинах и факторах возникновения правового явления, чем о принципах. Также не 1 См.: Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 41—42. 2 См.: Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). М., 2005. С. 29. 3 Марченко М.Н. Указ. соч. С. 109.
совсем понятна триада «возникновение, становление и развитие», поскольку в историческом познании процессы возникновения и становления могут совпадать. Будем исходить из следующего определения предмета сравнительного правоведения: предметом сравнительного правоведения являются общие и специфические закономерности возникновения, развития и функционирования правовых систем государственно-организованных обществ (сообществ) в их сравнительном познании. 1.3. Ìåòîäîëîãèÿ ñðàâíèòåëüíîãî ïðàâîâåäåíèÿ Как наука сравнительного правоведения изучает свой особый предмет, с помощью какого метода? С помощью каких методов компаративисты изучают те самые правовые системы, вокруг которых не затихают споры при определении предмета данной науки? Исходя из самого названия науки, в первую очередь следует вести речь, конечно, о сравнительно-правовом методе. Рассматривая специфику сравнительно-правового метода, необходимо отметить, что само по себе сравнение как общенаучный метод познания (познавательная операция) применяется едва ли не во всех научных исследованиях еще со времен Античности и Средневековья. Такое познавательное значение данный метод приобрел благодаря тому, что в процессе сравнения, к примеру, социальных явлений исследователь может раскрывать их сущность, может по-новому объяснять рассматриваемые факты. Единство логической основы сравнительного общенаучного метода познания и сравнительно-правового метода позволяет ученым-юристам, и в особенности компаративистам, выявлять сущностные характеристики изучаемых государственно-право- вых явлений (правовых систем, институтов, объектов, процессов) на основе сходства или различия определенных свойств, закономерное и повторяющееся в этих явлениях, случайное и универсальное в их развитии и функционировании, а также позволяет выявлять типологические особенности рассматриваемых правовых явлений, стадий их развития. Каково современное состояние сравнительно-правового метода, его действительные возможности и границы применения? Для того чтобы ответить на эти ключевые вопросы, необходимо обратиться к истории возникновения и развития этого метода. Сравнительно-правовой метод поначалу развивался в юридической науке главным образом как сравнительно-исторический
метод. Данное обстоятельство объясняется длительным и достаточно сильным влиянием римского права на догматику и юридическую практику западноевропейского права. Практически во всех исследованиях западноевропейские ученые-юристы эпохи Средневековья и Нового времени пытались найти аналоги исследуемых явлений и институтов европейского права в римском праве, выстраивая сравнительно-исторические параллели. Представители исторической школы права (Г. Гуго, Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухта) предложили выстраивать сравнительноисторические параллели не с римским правом, а с наиболее ранними периодами функционирования национальных правовых систем или с историей родственных и взаимосвязанных, как правило, западноевропейских правовых систем. В российской юридической науке сравнительно-исторический метод получил распространение с середины XVIII в., и его развитие прошло те же стадии, что и в странах Западной Европы. Научный поиск осуществлялся от попыток найти сходство институтов отечественного права с римскими правовыми институтами1 до широкомасштабных исследований по истории отечественного права2 и его структуры (уголовного права, гражданского права и т.д.)3. За короткий промежуток времени сравнительно-исторические исследования российского права дали ощутимые результаты по заполнению пробелов в познании юридического прошлого и настоящего России, а также способствовали существенному развитию отечественной юридической практики, в частности, проведению кодификации законодательства в первой половине XIX в. и многих реформ во второй половине XIX в., в том числе судебной реформы. В результате сравнительно-исторический метод получил наиболее широкое распространение в дореволюционной юриспруденции и дополнился серьезными теоретическими положениями по методике его применения4. 1 См., например: Артемьев А.А. Краткое начертание римских и российских прав с показанием купно обоих равномерно как и чиноположение оных историй / Сочиненное подпорутчиком Алексеем Артемьевым. В Москве: При Имп. ун-те,1777. 2 См., например: Рейц А. Опыт истории российских государственных и гражданских законов. М., 1836. 3 См., например: Иванишев Н. О плате за убийство в древнерусском и других славянских законодательствах в сравнении с германскою вирою. Рассуждение. К., 1840. 4 См., например: Ковалевский М. Историко-сравнительный метод в юриспруденции и приемы изучения права. М., 1880.
Несмотря на появление большого количества сравнительноправовых исследований в конце XIX — начале XX в. и выделение сравнительно-правового метода в качестве самостоятельного метода в юридическом познании, тем не менее многие отечественные ученые-юристы продолжали отдавать предпочтение сравнительноисторическому методу, считая, что правовое «сравнение должно идти рука об руку с историей, и сравнительный метод изучения права должен быть методом сравнительно-историческим»1. Таким образом, сравнительно-исторический метод предшествовал появлению сравнительно-правового метода в качестве самостоятельного частноправового метода юридического познания, и отдельные теоретические положения по методике применения сравнительно-исторического метода, безусловно, повлияли на формирование методики проведения отечественных сравнительно-правовых исследований. В современной юриспруденции для успешного решения задач по изучению различных характеристик правовых явлений и процессов, имеющих длительную историю существования, без применения сравнительно-исторического метода не обойтись. Применение сравнительно-исторического метода позволяет выявить генезис изучаемого явления, рассмотреть различные его изменения. Сравнительно-историческая часть в компаративистском исследовании может послужить дополнительной базой для подтверждения достоверности полученных в исследовании выводов. В связи с этим необходимость расширения границ современных сравнительно-правовых исследований связывается главным образом с проведением корректных сравнительно-исторических обобщений. Несмотря на то что с помощью сравнительно-исторического метода можно рассмотреть динамику развития правового явления, рассмотреть современное состояние этого явления, закономерности его развития и функционирования, сущностные характеристики и типологические особенности с помощью одного его достаточно трудно, поэтому для компаративистского исследования самым важным является применение именно сравнительноправового метода. 1 Тарановский Ф.В. Энциклопедия права. 2-е изд., испр. и доп. Берлин, 1923. С. 267.