Теория и практика обеспечения и охраны законности в сфере уголовно-правового регулирования

Н А У Ч Н А Я  М Ы С Л Ь

Ю.С. ЖАРИКОВ

ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА 

ОБЕСПЕЧЕНИЯ И ОХРАНЫ 

ЗАКОННОСТИ В СФЕРЕ 
УГОЛОВНО-ПРАВОВОГО 

РЕГУЛИРОВАНИЯ

МОНОГРАФИЯ

Москва

ИНФРА-М

2023

УДК 343.2/.7(075.4)
ББК 67.408

Ж34

ФЗ 

№ 436-ФЗ

Издание не подлежит маркировке 

в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 1

Р е ц е н з е н т ы:

В.С. Афанасьев, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Российской 

Федерации;

М.Ф. Костюк, доктор юридических наук, профессор

Жариков Ю.С.

Ж34

Теория и практика обеспечения и охраны законности в сфере уголовно-правового 

регулирования
:
монография
/ 
Ю.С. 
Жариков.
—
Москва 
: 

ИНФРА-М, 2023. — 231 с. — (Научная мысль).

ISBN 978-5-16-111537-4 (online)

Монография посвящена исследованию проблем законности в сфере уголовно
правового регулирования. Подход к ее осмыслению с позиций состояния действующего 

российского уголовного законодательства, международного и зарубежного уголовного 

права, а также научных взглядов в интересующей области позволил оценить весь спектр

теоретических воззрений в данной области и сделать актуальные для теории и практики 

развития современного уголовного права выводы и предложения.

В работе нашли свое отражение различные аспекты обозначенной темы, среди 

которых наибольший интерес может представлять комплексный теоретико-правовой 

взгляд на законность правового регулирования с позиции ее понимания как принципа 

уголовного законодательства и уголовной ответственности, а также как правового режима 

и метода правового регулирования позитивных общественных отношений.

Рассчитана на научных работников, преподавателей, аспирантов и студентов 

юридических высших учебных заведений. Будет полезна юристам-практикам.

УДК 343.2/.7(075.4)

ББК 67.408

ISBN 978-5-16-111537-4 (online)

© Жариков Ю.С., 2023

Оглавление

Введение………………………………………………………
6

Раздел 1.
Законность 
как 
фактор 
уголовно-правового 

регулирования………………………………………………
8

Глава 1.
Теоретико-правовые основы законности уголовно
правового регулирования………………………………….
8

§ 1.
Теоретические
основы 
обеспечения 
законности 

уголовно-правового регулирования …………………….
8

1.1.
Понятие законности уголовно-правового регулирования и 

подходы к обоснованию ее форм и содержания……………
8

1.2.
Методы правового регулирования и законность их 

реализации……………………………………………………………
19

1.3.
Законность как режим уголовно-правового регулирования..
21

1.4.
Законность как принцип правового регулирования…………
25

1.5.
Отдельные вопросы реализации законности в сфере 

уголовно-правового регулирования……………………………..
28

§ 2.
Нормативные 
и 
правовые 
основы 
обеспечения 

законности уголовно-правового регулирования ………
40

2.1.
Нормативные основы законности правотворчества
в 

сфере уголовного права…………………………………………….
42

2.2.
Правовые 
основы 
законности 
применения 
уголовно
правовых предписаний……………………………………………..
46

2.3.
Юридические гарантии соблюдения законности уголовно
правового регулирования………………………………………….
53

2.4.
Роль международного права в обеспечении законности 

уголовно-правового регулирования……………………………..
57

Глава 2.
Проблемы 
законности 
уголовно-правового 

регулирования на современном этапе……………………
64

§ 1.
Законность 
уголовно-правового 
регулирования. 

Проблемы теории ……………………………………………
64

1.1.
Теоретический подход к определению роли законности в 

сфере уголовного правотворчества……………………………
66

1.2.
Теоретическое обоснование роли законности в сфере 

уголовного правоприменения……………………………………
69

1.3.
Соблюдение законности при реализации уголовно-правовой 

репрессии……………………………………………………………..
72

§ 2.
Проблемы влияния законности на систему принципов 

уголовного законодательства ……………………………...
81

2.1.
Вопросы 
систематизации 
принципов 
уголовной 

ответственности…………………………………………………
82

2.2.
Взаимодействие принципов уголовной ответственности..
88

2.3.
Соотношение законности и гуманизма в уголовном праве
94

2.4.
Проблемы влияния принципа законности на принципы и 

принципиальные положения уголовного законодательства.
98

Раздел 2.
Механизм обеспечения законности уголовно-правового 

регулирования……………………………………………….
105

Глава 3.
Законность как обязательное условие целесообразности 

и эффективности уголовно-правового регулирования…
105

§ 1.
Законность как условие целесообразности уголовно
правового регулирования………………………………….
105

§ 2.
Эффективность уголовно-правового регулирования как 

условие 
законности 
реализации 
превентивного 

потенциала уголовного права……………………………
131

Глава 4.
Законность как обязательное условие нормотворчества 

и 
правоприменения 
в 
сфере 
уголовно-правового 

регулирования………………………………………………
143

§ 1.
Обеспечение 
законности 
уголовно-правового 

регулирования в сфере нормотворчества………………
143

1.1.
Профилактика 
нарушений 
законности 
в 
сфере 

нормотворчества…………………………………………………
143

1.2.
Упрочение 
режима 
законности
уголовно-правового 

регулирования………………………………………………………
153

§ 2.
Роль правового регулирования в охране законности в 

процессе применения уголовного законодательства …..
163

2.1.
Охрана законности в процессе применения норм уголовного 

законодательства ………………………………
163

2.2.
Охрана законности при толковании норм уголовного права
178

2.3.
Решения Конституционного Суда РФ как форма охраны 

законности в сфере уголовно-правового регулирования……
186

2.4.
Охрана 
законности 
актов 
правоприменения 
–

нормативные 
критерии 
правоприменительного 

усмотрения………………………………………………………..
196

2.5.
Охрана законности в процессе реализации запрета 

применения уголовного закона по аналогии ………………..
202

Вместо 
заключения. 
Концепция 
законности 
как 

необходимого 
условия 
уголовно-правового 

регулирования........................................................................
217

Введение

Вашему 
вниманию 
предлагается 
исследование, 
в 
котором 

анализируются актуальные вопросы обеспечения и охраны законности в сфере 

уголовно-правового регулирования. В некоторых случаях для их разрешения 

автор предлагает отказаться от догматических установок современного 

отечественного уголовного права и обратить свой взор в сторону норм 

международного и зарубежного уголовного права в части достижения 

наибольшего соответствия законности и целесообразности, законности и 

эффективности упорядочения общественных отношений с помощью правовых 

средств уголовного законодательства.

В чем состоит новизна настоящего исследования? Действительно, автор 

не является пионером ни в исследовании законности как таковой, ни правового 

регулирования как в его общетеоретическом, так и отраслевом понимании. 

Однако соединение двух обозначенных теоретико-правовых дефиниций, 

определение их взаимодействия представляет собой новое направление в 

научном изыскании. 

Специфика предложенного в работе подхода состоит так же и в попытке 

выделить законность из числа признаков, условий уголовно-правового 

регулирования в самостоятельный его фактор. По мнению автора, это 

позволит наложить, как бы, матрицу законности на элементы механизма 

уголовно-правового регулирования в целях поиска наиболее оптимальных 

вариантов упорядочения как идеальных (модельных), так и реальных 

общественных отношений. 

Другими словами, доктринальная идея, теоретическая концепция 

настоящего исследования состоит в том, чтобы всеобъемлимость законности 

не втискивать в узкие рамки традиционного понимания регулирования, а, 

наоборот, содержание последнего развить до пределов понимания законности 

с позиции не столько деятельностного, сколько материально-правового 

подхода. В этой связи автор формулирует требования законности исходя из ее 

антипода – нарушения законности. Под ним в настоящем исследовании 

предлагается понимать негативные свойства (качества) содержания отдельных 

уголовно-правовых норм либо их совокупности одним своим существованием 

служащих объективному и, что самое главное, системному нарушению 

принципиальных положений уголовного закона в ходе его применения и 

причиняющих 
существенный 
вред 
охраняемым 
уголовно-правовыми 

средствами правам и свободам граждан.

В рамках настоящего вектора исследования автор предлагает расширить 

именно материально-правовое содержание отраслевого принципа законности 

уголовной ответственности до границ межотраслевого, конституционного его 

понимания как требования законности, т.е. метода, режима и принципа 

регулирования. В этом случае недостаточно наделить указанный принцип

только системой разнообразных гарантий реализации (в этом случае 

законность 
превращается 
в 
самоцель, 
в 
дефиницию 
бесцельно 

присутствующую в теории и бесполезную с практической точки зрения 

правоприменителя), а  необходимо включить его в механизм уголовно
правового регулирования общественных отношений в качестве фактора, 

контролирующего и обеспечивающего применение надлежащего перечня 

методов правового регулирования (регулятивного инструментария) и 

создающего необходимый режим правоприменения. 

Для этого в работе, на основе исследования проблем реализации 

отдельных положений уголовного закона и выявления объективных 

предпосылок 
нарушения 
законности, 
предлагается 
создать 
систему 

нормативных положений служащих обеспечению и охране законности в сфере 

уголовно-правового регулирования. 

Основной итог исследования сформулирован в заключении в качестве 

концепции законности как необходимого условия уголовно-правового 

регулирования. 

Раздел 
1. 
Законность 
как 
фактор 
уголовно-правового 

регулирования

Глава 1. Теоретико-правовые основы законности уголовно
правового регулирования

§ 1. Теоретические основы обеспечения законности уголовно
правового регулирования 

1.1. Понятие законности уголовно-правового регулирования и подходы к 

обоснованию ее форм и содержания

В теории права, пожалуй, нет другого понятия так необходимого и столь 

всеобъемлющего, при этом на первый взгляд простого и понятного, но в то же 

время достаточно дискуссионного, чем законность. Действительно, простота 

интересующей нас дефиниции связана с обычностью для юриспруденции 

самого слова –
«законность». Сложность же восприятия законности 

объясняется 
многогранностью 
ее
форм 
и
содержания, 
а 
равно

всепроникающим влиянием, оказываемым ею на законодательство и практику 

его реализации. Традиционно считается, что законность проявляется именно в 

деятельности субъектов реальных правоотношений. Автор же полагает, что

спектр ее влияния на развитие права более обширен. К примеру, заслуживает 

внимания воздействие законности на законодательный процесс, т.е. на

становление и развитие права в его объективном выражении. Следствием 

обозначенной гипотезы является необходимость осознания роли законности

в правовом регулировании.
В этом отношении законность следует 

анализировать не только с позиций процессуального или процедурного 

законодательства, с которым традиционно связано исследование законности, 

но и нельзя обойти стороной рассмотрение вопросов реализации законности в

материальном праве. Предположим изначально, что в нем она выполняет 

функцию обеспечения соответствия его основных концептуальных положений 

реальному выражению в законодательстве и правоприменительных актах. 

Для подтверждения или опровержения высказанного взгляда на сферу 

воздействия законности первоначально, не претендуя на абсолютную широту

исследования, которая не входит в задачи настоящей работы, проведем 

некоторый ретроспективный анализ самого понятия законности.
Так, 

классическое понятие законности связывается в основном с реализацией 

нормативных предписаний. Такой обобщенный взгляд сформулирован в 

Большой Советской Энциклопедии и юридических словарях, где законность 

определяется как «неуклонное исполнение законов и соответствующих им 

иных правовых актов органами государственной власти, должностными 

лицами, гражданами и общественными организациями».1

Подобная точка зрения присутствует и в трудах по общей теории права. 

Например, В.С. Афанасьев и Н.Л. Гранат подчеркивают, что законность — это

не только принцип, но и метод и режим реализации норм, содержащихся в 

законах, и подзаконных актах, всеми участниками общественных отношений2.

Как мы отмечали выше, обозначенная точка зрения, претендуя на 

универсальность, грешит одним недостатком – в нем требование законности

выражено, хотя и в разных аспектах (формах), но в одном ракурсе – с позиции 

правоприменителя. Поэтому авторы и наделяют ее односторонним

содержанием в виде требования к субъекту правоотношения, т. е. лицу, 

непосредственно участвующему в реализации правовых норм в той или иной 

форме и имеющего дело с уже действующим нормативным актом. Какова же 

роль законности в сфере правового регулирования общественных отношений, 

1
Большая Советская Энциклопедия. М.: Советская энциклопедия, 1978; 

Юридический энциклопедический словарь. М.: Советская энциклопедия, 1984. С. 101; 
Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских. М., 
1999. С. 214.

2 Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.А. Катаева, В.В. Лазарева. 

Уфа, 1994. С. 389.

в содержание которого помимо указанной деятельности входит и «создание 

государством правовых норм и обеспечение их реализации»,1 представленный

теоретико-правовой вариант понимания законности ответа не дает. Хотя в

справедливости выше отмеченных представлений автор не сомневается. Они 

проверены временем и их можно считать аксиоматическими. Автор же ратует 

за расширение исходного представления о законности и перенос акцента в 

исследовании в сферу правовой регламентации. Для этого необходима иная 

теоретическая концепция2 - концепция законности правового регулирования.

Причем развивать ее необходимо не столько в общетеоретическом аспекте, в 

этом направлении как раз присутствуют глубокие научные исследования 

законности, а в рамках отраслевой науки и, в частности, науки уголовного 

права. При этом следует исходить из незыблемости постулата – законность это

одна из важнейших характеристик демократического режима.

В свою очередь и законность, представляя собой неотъемлемое свойство 

правового регулирования, основана на таких основополагающих идеях
принципах как: единство законности; верховенство закона; равенство всех 

перед законом; неотвратимость юридической ответственности.3

Применительно 
к 
аспекту 
законности 
уголовно-правового 

регулирования более подробное исследование вопросов соотношения 

законности с принципами уголовного законодательства будет проведен 

отдельно. Здесь же надо высказать свою точку зрения к вопросу соотношения 

законности и неотвратимости юридической (в нашем случае – уголовной 

ответственности). Действительно, в науке уголовного право довольно 

распространенным является суждение о том, что обозначенный постулат 

1 Теория государства и права: Учебник / Под ред. А.И. Денисова. М.: Юрид. лит., 

1980. С. 217.

2 Концепция (от лат. conceptio) ведущий замысел, определенный способ понимания, 

трактовки какого-либо явления.

3 Ефремов А.Ф. Теоретические и практические проблемы реализации принципа 

законности в Российском государстве: Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Саратов, 2001.