Правовое обеспечение противодействия спамингу. Теоретические проблемы и решения

                А.И. Афонин





ПРАВОВОЕ
ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ СПАМИНГУ
Теоретические проблемы и решения

Под редакцией доктора технических наук, профессора М.П. Сычева




Москва
Издательство МГТУ им. Н.Э. Баумана 2006

     УДК 34:070(072)
     ББК 67.408
          А94



Рецензенты:
Кафедра юриспруденции МГТУ им. Н.Э. Баумана;
В. Ю. Карпычев, д-р техн, наук, начальник Приволжского филиала ГУ НПО «СтиС» МВД России



         Афонин А. И.
     А94 Правовое обеспечение противодействия спамингу. Теоретические проблемы и решения / Под ред. М.П. Сычева. — М.: Изд-во МГТУ им. Н. Э. Баумана, 2006,- 128 с. - ISBN 5-7038-2864-3.

             В монографии на основе российских и зарубежных разработок по теории права, правовым аспектам Интернета и информационной безопасности рассматриваются теоретические проблемы регулирования общественных отношений в сервисе электронной почты в части противодействия угрозам отправления незапрошенных электронных сообщений и спаминга.
             Значительное место уделено анализу действующего законодательства и законопроектов по исследуемым вопросам. Разработан ряд оригинальных предложений по совершенствованию законодательной базы обеспечения информационной безопасности в сервисе электронной почты.
             Для студентов, аспирантов и преподавателей высших учебных заведений, а также для всех, кто интересуется вопросами противодействия спаму и спамингу.

                                                                    УДК 34:070(072)
                                                                    ББК 67.408










                                         © А. И. Афонин, 2006
                                         © Оформление. Издательство

ISBN 5-7038-2864-3

МГТУ им. Н. Э. Баумана, 2006

            ВВЕДЕНИЕ



       Глобальное внедрение современных информационных технологий влечет изменение традиционных и возникновение новых общественных отношений, появление ранее неизвестных праву субъектов и предметов, методов информационно-правового регулирования. Отмеченная тенденция сопровождается активной правотворческой деятельностью, которая, тем не менее, не исключает пробелов и коллизий в правовом регулировании информационных процессов. В частности, в настоящее время можно отметить недостаточное правовое регулирование отношений в области сбора и использования персональных данных, реализации права на личную и семейную тайны, обеспечения неприкосновенности частной жизни, защиты чести и достоинства, тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений. Отмеченные проблемы урегулированности относятся также к отношениям, связанным с ограничением массового распространения информации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц. Не будет большой ошибкой также говорить об отсутствии правового регулирования распространения в сетях общего пользования информации, предназначенной для неограниченного круга потребителей.
       Описанная ситуация позволяет использовать современные информационные технологии не только во благо, но и для осуществления антиобщественных действий, включая нарушение прав человека, устойчивого функционирования информационной инфраструктуры и т.д. Одним из таких видов действий в глобальной сети Интернет является отправление адресатам сервиса электронной почты незапрошенных сообщений, как правило, рекламного содержания. В настоящее время эта деятельность превратилась в эффективный бизнес (спаминг), включающий также несанкционированный сбор адресов электронной почты, номеров телефонов

3

     и факсов, разработку необходимого для этих целей специального программного обеспечения. При этом спамипг обычно является частью целого комплекса правонарушений, включая нарушение Конституции РФ, законодательства, регулирующего рекламную деятельность, предоставление услуг связи, авторское право, распространение продукции эротического содержания, а также ряд нарушений административного и уголовного законодательства.
        Имеющиеся данные свидетельствуют о масштабах угрозы, которую представляет спам и сопутствующие ему негативные явления, и необходимости скорейшего принятия законодательных мер, направленных на борьбу с этими явлениями.
        Массовый характер, транснациональность этого вида информационной угрозы, а также уровень ущерба при ее реализации определяют проблему обеспечения информационной безопасности сервиса электронной почты как глобальную, требующую усилий не только на национальном уровне. Эти усилия должны быть направлены на формирование системы взглядов и представлений в органах власти, бизнес-сообществе и гражданском обществе на цели, средства, механизмы обеспечения информационной безопасности и объекты защиты.
        Одним из необходимых компонентов решения указанной задачи является нормативно-правовое обеспечение информационной безопасности на основе баланса интересов личности, общества и государства в сервисе электронной почты. Основные направления этой деятельности заключаются в формировании единого понятийного аппарата и теоретической основы для развития законодательства в сфере информационной безопасности; содержания гражданских прав; объема прав и обязанностей государства как одного из субъектов правоотношений в сервисе электронной почты и др.
        Потребность в применении системного подхода к регулированию общественных отношений в области обеспечения информационной безопасности сервиса электронной почты, а также в координации законотворческой работы в этой области обусловливает необходимость осмысления проблем и направлений развития соответствующих отраслей законодательства.
        В связи с изложенным существует актуальная проблема научного обеспечения процессов создания и развития правового фун-4

    дамента информационной безопасности в сервисе электронной почты. Эта проблема определяет цели, направления и задачи научных исследований в данной области, разработке которых и посвящена настоящая работа.
       Основной целью работы явилось теоретическое и методологическое обоснование правовых принципов и механизмов совершенствования информационной безопасности в сервисе электронной почты в контексте соблюдения информационных прав субъектов сервиса при отправлении незапрошенных электронных сообщений. Для достижения указанной цели была предпринята попытка решить следующие задачи:
       —     определить понятийно-правовые характеристики механизма обеспечения информационной безопасности в сервисе электронной почты, дать юридически значимое содержание терминам «незапро-шенное электронное сообщение», «спам», «спамипг»;
       —     обосновать антиобщественный характер спаминга, исследовать структуру и природу вреда, который может быть нанесен спа-мипгом;
       —     исследовать действующее законодательство в части наличия возможностей и ограничений борьбы со спамингом и незапрошен-ными электронными сообщениями;
       —     исследовать состояние и основные тенденции нормативного регулирования отношений в сервисе электронной почты за рубежом при защите от спаминга;
       —     проанализировать существующие подходы к разработке специальных норм, регулирующих общественные отношения, связанные с отправлением незапрошенных электронных сообщений и спамингом и на этой основе выработать предложения и рекомендации по совершенствованию правового обеспечения информационной безопасности сервиса электронной почты.
       Комплексный характер проблемы обусловил необходимость обращаться к трудам правоведов, работающих в различных отраслях права, использовать исследования ученых в области связи, телекоммуникаций, информационной безопасности. Кроме того, цели такого рода исследований невозможно было достичь вне современного правового базиса, который составляют Конституция РФ, действующие федеральные законы и подзаконные нормативно

5

    правовые акты Российской Федерации, регламентирующие деятельность в информационной сфере, акты международного права, законы и нормативно-правовые акты иностранных государств, имеющие отношение к исследуемой проблематике. Кроме того, определенное внимание было уделено проектам федеральных законов.
       О том, насколько удалось решить поставленные задачи и достичь заявленной цели, судить читателю.

Глава 1



            ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ИНФОРМАЦИОННЫХ ОТНОШЕНИЙ В СЕРВИСЕ ЭЛЕКТРОННОЙ ПОЧТЫ


        § 1.1. Технико-юридические аспекты информационных отношений в сервисе электронной почты

      Федеральный закон (ФЗ) «Об участии в международном информационном обмене» перечисляет следующие информационные процедуры: создание, сбор, обработка, накопление, хранение, поиск, распространение и потребление информации¹. Эти процедуры, будучи логически упорядоченными, взаимосвязанными и организованными, составляют информационный процесс, который с юридической точки зрения представляет не что иное, как оборот информации. Частью информационных процессов является коммуникация — «.акт общения», «связь между двумя индивидами» [4.23]. Не умаляя актуальности иных форм коммуникации, далее речь будем вести об электросвязи, точнее, об одном из ее видов — сервисе электронной почты Интернет.
      Статья 2 ФЗ «О связи» определяет электросвязь как «любые излучения, передачу или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам» [1.18].
      На рис. 1.1 показана модель типовой системы электросвязи [4.13].


         ¹ В этом законе законодатель не ставил цели детально описать информационные процедуры, перечислить все их разновидности. Перечень информационных процедур приводится также в и. 4 ст. 29 Конституции РФ [1.1] и и. 5 ст. 2 ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» [1.13].

7

Рис. 1.1. Структурная схема системы электросвязи

        В системе связи выделим важные для настоящей работы компоненты. Источник — место возникновения сообщения, предназначенного для передачи по каналу связи. «Адресат — получатель и пользователь принятого сообщения» [4.25].
        В общем случае источник информации и адресат являются абонентами системы связи. В узком смысле слова абоненты не входят в состав системы связи. Эта позиция отражена в ФЗ «О связи»: абонент — «пользовательуслугами связи... по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи».
        Таким образом, в любой системе связи можно выделить источник, создающий сообщение; адресата, получающего сообщение и систему коммуникации.
        Далее мы будем рассматривать систему связи в узком смысле, то есть как совокупность электронных средств и каналов связи, обеспечивающих коммуникацию между людьми.
        Интернет как система электросвязи. Одной из современных систем (сетей) электросвязи является Интернет, обеспечивающая передачу данных между компьютерными устройствами. Интернет относится к категории сетей связи общего пользования, предназначенных для возмездного оказания услуг электросвязи любому пользователю услугами связи (ФЗ «О связи»), В свою очередь, Ин-тернет-услуги — это услуги, оказание которых осуществляется путем передачи или приема данных по каналам Интернет [5.15].
        Одним из видов Интернет-услуг (Интернет-сервисов) являются услуги электронной почты — «...деятельность по приему данных на адрес пользователя, а также хранению и отправке данных, направленных потребителем услуги или пришедших в его адрес» [5.15]. Услуги передачи сообщений электронной почтой _________________ _______________ ____ _    __     __ ____ 2 входят в перечень так называемых телематических услуг связи .

       ² Телематические услуги — dial-up доступ в Internet, электронная почта, datafax и т. д. Следует отличать от услуг связи по передаче данных (IP-VPN, FR, ATM), 8

    Служба электронной почты определена как «телематическая служба, предназначенная для предоставления услуг обмена электронными сообщениями с промежуточным накоплением между абонентскими терминалами» [1.26].
        В качестве предмета электронной почты, по поводу которого могут возникать общественные отношения в Интернете, выступают «электронные сообщения, представляющие собой текстовую или иную информацию, созданную, отправленную, полученную или хранимую с помощью электронных средств связи» [2.6].

        § 1.2. Особенности нормативного регулирования отношений в сервисе электронной почты

        Общественные отношения в информационной сфере приобретают специфику в зависимости от множества в общем случае не связанных факторов, таких, например, как технологии реализации информационных процедур, содержание, назначение информации и пр. Отмеченные особенности находят отражение в специальных законах, направленных на регулирование общественных отношений в информационной сфере [1.5, 1.7-1.10, 1.15, 1.16, 1.19].
        Ряд исследователей (В. А. Копылов, И. М. Рассолов, М. В. Якушев, В. Б. Наумов и др.) ориентирован на разработку научных направлений, связанных с правовым регулированием информационных процессов в Интернет и ее сервисах. Однако Интернет в целом и ее сервисы еще мало исследованы с точки зрения юридической специфики отношений, обусловленной, в том числе, появлением новых субъектов — производителей сетевых услуг³. Еще одна особенность Интернет-отношений состоит в отсутствии как национальных, так и международных развернутых и согласованных законодательных инструментов регулирования. Принято считать,

    регулируемых Правилами оказания услуг связи по передаче данных, утвержденных Постановлением правительства РФ от 23.01.06 № 32.
       ³ Особенности выражаются, например, в том, что не существует центрального регулирующего органа, который исполнял бы роль всестороннего законодательного администрирования Интернета; сеть функционирует в мультизаконодательной среде, имеет глобальный характер, затрагивает различные материальные юрисдикции. При этом Интернет — сфера, в которой сталкиваются противоположные экономические интересы.


9

    что до настоящего времени Интернет развивалась практически в отсутствие формального правового регулирования. Поэтому важными являются вопросы о праве, применимом к этим отношениям, нормативной базе этого права, системе и отрасли, к которой эти правовые нормы можно отнести.
        Конечно, субъекты могут действовать в Интернете определенным образом на основе существующих правовых норм. Другие субъекты обременены обязанностями, предполагающими необходимое поведение, установленное правом и обеспеченное доброй волей сторон или государственным принуждением. Но основная юридическая особенность отношений в Интернете заключается в специфическом способе реализации прав и обязанностей пользователей сети.
        Отмеченные организационно-технологические и правовые особенности обусловливают неоднозначность оценок правовой природы Интернета, понимание которой важно для выработки подходов к регулированию отношений. Существует мнение, что Интернет — совокупность информационных ресурсов [5.4]. В этом случае ее правовое регулирование возможно на основе законодательства об информации.
        С «технологической» точки зрения Интернет рассматривается как глобальное децентрализованное объединение компьютерных сетей общего пользования. Тогда для регулирования правовых отношений предпочтительнее законодательство о связи.
        Некоторые исследователи полагают, что Интернет —это аналог средств массовой информации (СМИ) [5.6, 5.23]. При таком подходе отношения подлежат регулированию в соответствии с законодательством о СМИ. Имеются и другие мнения [4.21, 5.14, 5.26].
        Комплексный характер Интернета как организационно-технологического феномена обусловливает ее комплексное правовое регулирование, исходя из характера возникающих правоотношений и их предметов. Вместе с тем комплексность правового регулирования порождает коллизии между различными правовыми нормами. Теоретический консенсус по данному вопросу имеет важное прикладное значение, так как от этого зависит дальнейшая правотворческая и правоприменительная деятельность. 10