Начала теории законодательных дефектов

Начала теории законодательных дефектов

Светлой памяти отца
Юрия Николаевича Викулина
посвящаю

НОРМА
ИНФРА-М
Москва, 2023

А. Ю. Викулин

Начала теории 
законодательных дефектов

УДК 340.113
ББК 67.400.6
 
В43

Об авторе
Александр Юрьевич Викулин — доктор юридических наук, генеральный директор АО «Национальное бюро кредитных историй».

Рецензент
Ашот Мамиконович Экмалян — доктор философских наук, профессор, ведущий научный сотрудник Института государства и права 
РАН, профессор Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ.

Викулин А. Ю.
Начала теории законодательных дефектов : монография / 

А. Ю. Викулин. — Москва : Норма : ИНФРА-М, 2023. — 344 с.

ISBN 978-5-91768-628-8 (Норма)
ISBN 978-5-16-015789-4 (ИНФРА-М, print)
ISBN 978-5-16-107533-3 (ИНФРА-М, online)

Монография посвящена выявлению, описанию и объяснению дефектов (ошибок, изъянов, пороков) законодательства. Показаны причины их появления, возможные последствия, а также пути исправления в соответствии с ценностно-мировоззренческими установками, декларируемыми руководством страны и содержащимися в Конституции Российской Федерации.
Для широкого круга читателей: потребителей финансовых услуг, работников 

финансовых организаций, представителей органов законодательной, исполнительной и судебной власти Российской Федерации, Банка России, студентов, аспирантов, преподавателей высших учебных заведений, научных работников и всех, кто 
интересуется вопросами совершенствования законодательства и современной 
культуры законотворчества.

УДК 340.113
ББК 67.400.6
ISBN 978-5-91768-628-8 (Норма) 
ISBN 978-5-16-015789-4 (ИНФРА-М, print) 
ISBN 978-5-16-107533-3 (ИНФРА-М, online) 
  © Викулин А. Ю., 2019

В43

Настольная книга законодателя

Монография А. Ю. Викулина «Начала теории законодательных дефектов» посвящена исследованию актуальной как в теоретическом, 
так и в практическом отношении проблеме теории государства и права. Это становится очевидным, как только мы вникаем в авторскую 
интерпретацию понятия «законодательный дефект», причин, приводящих к образованию законодательных дефектов, последствий воздействия этих дефектов на правовое регулирование общественных 
отношений, на соблюдение в правотворчестве и правоприменении 
принципов Конституции страны, а также на качество российского законодательства в целом.

* * *
Действующая Конституция страны провозгласила Российскую Федерацию социальным правовым государством (ст. 1, 7). Эти конституционные положения обязывают государственную власть России 
учитывать, соблюдать и закреплять в процессе осуществления правотворчества и правоприменения признаки, присущие социальному 
и правовому государству, установленные Конституцией и детально 
исследованные и обоснованные в философии и теории государства и 
права.
Согласно Конституции РФ и российской доктрине важнейшим признаком социального государства является то, что его политика направлена на создание условий, обеспечивающих, во-первых, достойную жизнь, под которой в доктрине понимаются в первую очередь материальное обеспечение человека на уровне стандартов современного 
общества, во-вторых, свободное развитие человека, что предполагает равный доступ каждого к ценностям культуры, гарантированность 
личной безопасности, наконец, возможность физического, умственного и нравственного совершенствования личности.
Исключительное значение для человека имеет наличие признаков 
правового государства. Этому вопросу в доктрине многие ученыеюристы уделили большое внимание. Так, академик В. С. Нерсесянц, 
исследуя эту проблему, в своей фундаментальной работе «Философия 

Настольная книга законодателя

права» и в ряде других работ1 формулирует и анализирует признаки 
правового государства, обосновывает необходимость их соблюдения 
в процессе осуществления правотворчества и правоприменения, доказывает, что без соблюдения этих признаков невозможна реализация 
прав и свобод человека2.
Из концепции В. С. Нерсесянца следует, что понятие «правовое 
государство» имеет богатое содержание. К числу отличительных 
признаков правового государства относятся признание, соблюдение 
и защита прав и свобод человека и гражданина в соответствии с 
Конституцией РФ и согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, отражающим достижения наиболее развитых стран в области прав человека, признанным мировым сообществом.
При этом следует подчеркнуть, что основные права и свободы человека, как отмечается в Конституции, неотчуждаемы и принадлежат 
каждому от рождения. Государство гарантирует осуществление прав 
и свобод человека и гражданина, но при условии, что их осуществление не нарушает права и свободы других людей.
Правовое государство провозглашает и гарантирует равенство прав 
и свобод человека и гражданина, равенство всех перед законом и судом независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, 
отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным 
объединениям и других различий (ч. 2, 3 ст. 17 и ст. 19 Конституции РФ).
А поскольку признание прав человека — это признание его правоспособности и правосубъектности, провозглашение равенства прав и 
свобод людей данного общества означает признание равенства их правоспособности и правосубъектности и по объему правоспособности, 
и по кругу субъектов права3.
Признание государством прав и свобод человека и гражданина выражается в принятии общеобязательных актов: конституции, соответствующих законов, подзаконных актов и т. д., закрепляющих эти права и свободы, утверждающих обязательный характер их выполнения 
и санкции за их нарушение, неисполнение или ненадлежащее исполнение.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997; Он же. Различение и соотношение 
права и закона // Вопросы философии права. М., 1973; Он же. Право и закон. М., 1983. 
2  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 106.
3  Там же. С. 23.

Настольная книга законодателя 
7

Наконец, в доктрине подчеркивается, что для общества крайне важно то, что правовое государство придерживается принципа разделения 
властей, реализация которого призвана обеспечить относительно самостоятельное функционирование законодательной, исполнительной и судебной ветвей власти, что позволяет им оказывать друг на друга сдерживающее воздействие, не допуская концентрации власти в одних руках, и 
прямо влияет на качество управленческой деятельности в государстве.
К числу важнейших отличительных признаков правового государства относится провозглашение верховенства закона, господство законности в обществе. При этом подчеркивается, что речь идет о господстве именно правового закона и правовой законности.
Как известно, в философии права выдвинута идея о том, что закон, 
нормативный правовой акт, любое веление власти могут носить и неправовой характер, быть правонарушающим, антиправовым законодательством, произволом в форме закона1.
Исследование роли правового законодательства в жизнедеятельности общества позволило В. С. Нерсесянцу сделать важный вывод о 
том, что конечная цель правового государства «состоит в утверждении правовой формы и правового характера взаимоотношений (взаимных прав и обязанностей) между публичной властью и подвластными 
как субъектами права»2.
Однако, к сожалению, как показывает практика, сформулированные 
в российской Конституции и исследованные в доктрине признаки социального и правового государства могут серьезно нарушаться, а взаимоотношения между публичной властью и подвластными ей субъектами права в определенных случаях могут носить и неправовой характер.
Наглядным примером вышеизложенного являются особенности 
правового регулирования отношений с участием государства, финансовых организаций и потребителей финансовых услуг в России, подробно рассмотренные в данной монографии.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 36, 37, 49, 50. Такого же мнения придерживаются и другие ученые. Например, П. П. Баранов, В Ю. Верещагин, В. И. Курбатов, А. И. Овчинников в работе «Философия права» прямо пишут, что «любая философия права — это не только философское осмысление и обоснование права, но одновременно и философское разоблачение, критика и отрицание антиправа (произвола) во 
всех его теоретических и практических проявлениях — в виде антиправового закона, 
антиправовой власти, антиправовых форм отношений и т. п. (см.: Баранов П. П., Верещагин В. Ю., Курбатов В. И., Овчинников А. И. Философия права. Ростов н/Д., 2004. 
С. 6). Аналогичных позиций придерживается М. Н. Марченко (см.: Марченко М. Н. Философия права: курс лекций. Т. 1. М., 2015. С. 29) и Л. А. Морозова (см.: Морозова Л. А. 
Теория государства и права: учебник. 4-е изд. М., 2010. С. 486—489).
2  Нерсесянц В. С. Философия права. С. 106.

Настольная книга законодателя

* * *
Вопросу о признаках правового закона и борьбы с неправовым законодательством в философии и теории права уделено большое внимание. Если подвести итог анализу этих вопросов в отечественной литературе, то мы придем к следующим выводам.
Во-первых, все общеобязательные акты (конституция, закон, подзаконные акты и т. д.) должны быть правовыми и по содержанию, и по 
порядку, и по процедуре своего принятия и действия.
Во-вторых, важнейшим признаком правового характера нормативного акта любого уровня является его соответствие праву. Из этого 
следует, что правовой закон должен адекватно выражать право в его 
официальной признанности, общеобязательности и конкретности, необходимых для действующего позитивного права. А поскольку право, 
как давно установлено, по определению справедливо, одним из признаков правового характера нормативного правового акта является его 
справедливость.
В-третьих, согласно доктрине Конституция — главный закон страны — также может носить неправовой характер. Чтобы быть правовой, Конституция своим содержанием должна выражать принципы 
справедливости, свободы и равноправия индивидов, закреплять права и свободы личности на уровне международных стандартов и реально их гарантировать.
В-четвертых, законы страны являются правовыми, если они соответствуют положениям Конституции РФ, не ущемляют права и свободы человека и гражданина, признанные и гарантированные Конституцией РФ.
В-пятых, правовой характер подзаконного акта подтверждает его 
соответствие закону.
В-шестых, в процессе борьбы против правонарушающего законодательства сформировались и утвердились специальные институты, 
процедуры и правила как самой законотворческой деятельности, так и 
авторитетного контроля за соответствием законодательного акта праву, система сдержек и противовесов в отношениях между различными 
властями, общесудебный, конституционно-судебный, прокурорский 
контроль за правовым качеством законодательного акта1.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 10, 28—31, 36, 386. Аналогичных позиций придерживается Л. А. Морозова. См.: Морозова Л. А. Теория государства и права: учебник. 4-е изд. С. 448. Как отмечается в литературе, суды согласно ч. 2 ст. 120 
Конституции РФ при рассмотрении конкретных дел проверяют соответствие подзаконных актов закону.

Настольная книга законодателя 
9

Если взглянуть сквозь призму сформулированных положений 
на два федеральных закона (Федеральный закон от 4 июня 2018 г. 
№ 123-ФЗ «Об уполномоченном по правам потребителей финансовых 
услуг» и Федеральный закон от 3 августа 2018 г. № 327-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О кредитных историях”»), исследованных в работе, то мы придем в выводу, что автор был совершенно прав, утверждая, что эти законы во многих отношениях не соответствуют положениям Конституции страны, ущемляют права и 
свободы человека и гражданина, признанные и гарантированные Конституцией РФ, нарушают принципы справедливости, свободы и равноправия индивидов и юридических лиц. Все это говорит о том, что 
эти законы носят правонарушающий, неправовой характер. А из признания неправового характера этих федеральных законов следует, что 
принятые в соответствии с ними подзаконные акты также носят неправовой характер.
Автор совершенно обоснованно уделил большое внимание выяснению обстоятельств, которые привели к принятию и обеспечивают 
беспрепятственное функционирование этих неправовых законодательных актов. Он исследует вопрос, как это становится возможным, 
каким образом принятие и функционирование неправового законодательного акта оказываются вне поля зрения существующих в стране 
специальных институтов, призванных осуществлять контроль за соответствием законодательного акта праву, за качеством законодательства. То есть каким образом это оказывается за пределами внимания 
общесудебного, конституционно-судебного, прокурорского контроля, 
а также системы сдержек и противовесов.
Согласно позиции автора все это становится возможным благодаря 
господству современной парадигмы законодательного регулирования 
отношений с участием государства, финансовых организаций и потребителей их услуг, допускающей произвольное ограничение прав 
и свобод финансовых организаций и потребителей их услуг в пользу государства; считающей возможным осуществлять права и свободы потребителей финансовых услуг путем нарушений прав и свобод 
финансовых организаций; признающей, что потребители финансовых 
услуг не равны между собой, как и финансовые организации, которые 
тоже не равны между собой.

* * *
Что приводит к образованию противоправного, правонарушающего, неправового законодательства? Какие факторы способствуют это

Настольная книга законодателя

му? По этому вопросу высказывались многие российские и зарубежные исследователи1.
В отличие от имеющихся публикаций работа А. Ю. Викулина «Начала теории законодательных дефектов», во-первых, специально посвящена исследованию этой проблемы. Во-вторых, как показывает 
анализ, автору удалось создать теорию возникновения в российском 
законодательстве правонарушающего, неправового законодательного 
акта, что позволило придать его выводам по этому вопросу научно обоснованный характер.
Отталкиваясь от имеющегося в отечественной литературе тезиса, 
согласно которому качество закона, в том числе возможные его отклонения от права, зависят от многих объективных и субъективных факторов2, он поставил и решает задачу выявить основные факторы, под 
воздействием которых рождаются правонарушающие, неправовые законодательные акты.
Обобщая результаты разработок данной проблемы отечественными 
учеными, автор сформулировал юридический механизм, влияющий на 
качество принимаемых законов. При этом автор совершенно верно подчеркивает, что любой закон должен быть всесторонне научно обоснован 
и должен базироваться на конституционных принципах, а также нормах 
морали и нравственности, которые русская ментальность традиционно 
относит к имеющим фундаментальный характер вопросам социального 
порядка и считает одной из основ общественного развития.
Автор исследовал действие этого механизма, определил его основные структурные звенья, подверг их анализу, установил их функциональную роль.
Особое внимание уделено в работе исследованию группы факторов, которые влияют на законодателя, на формирование его ценностных установок, на основе которых возникают его суждения о значении разрабатываемого законодательного акта, побуждая его (законодателя) к соответствующей деятельности.
От ценностно-мировоззренческой установки законодателя во многом зависит его оценка, его отношение к разрабатываемому закону, 
то, как он будет соблюдать установленные в стране правила, процеду
1  Перечень авторов и трудов, посвященных этому вопросу, дан в гл. 2 настоящей 
работы.
2  Например, В. С. Нерсесянц отмечает, что «несоответствие закона праву может 
быть следствием правоотрицающего характера строя, антиправовой позиции законодателя или разного рода его ошибок и промахов, низкой правовой и законотворческой 
культуры» (Нерсесянц В. С. Философия права. С. 36).