Начала теории законодательных дефектов

Начала теории законодательных дефектов

Светлой памяти отца
Юрия Николаевича Викулина
посвящаю

НОРМА
ИНФРА-М
Москва, 2023

А. Ю. Викулин

Начала теории 
законодательных дефектов

УДК 340.113
ББК 67.400.6
 
В43

Об авторе
Александр Юрьевич Викулин — доктор юридических наук, генеральный 
директор АО «Национальное бюро кредитных историй».

Рецензент
Ашот Мамиконович Экмалян — доктор философских наук, профессор, 
ведущий научный сотрудник Института государства и права 
РАН, профессор Российской академии народного хозяйства и государственной 
службы при Президенте РФ.

Викулин А. Ю.
Начала теории законодательных дефектов : монография / 

А. Ю. Викулин. — Москва : Норма : ИНФРА-М, 2023. — 344 с.

ISBN 978-5-91768-628-8 (Норма)
ISBN 978-5-16-015789-4 (ИНФРА-М, print)
ISBN 978-5-16-107533-3 (ИНФРА-М, online)

Монография посвящена выявлению, описанию и объяснению дефектов (ошибок, 
изъянов, пороков) законодательства. Показаны причины их появления, возможные 
последствия, а также пути исправления в соответствии с ценностно-мировоззренческими 
установками, декларируемыми руководством страны и содержащимися 
в Конституции Российской Федерации.
Для широкого круга читателей: потребителей финансовых услуг, работников 

финансовых организаций, представителей органов законодательной, исполнительной 
и судебной власти Российской Федерации, Банка России, студентов, аспирантов, 
преподавателей высших учебных заведений, научных работников и всех, кто 
интересуется вопросами совершенствования законодательства и современной 
культуры законотворчества.

УДК 340.113
ББК 67.400.6
ISBN 978-5-91768-628-8 (Норма) 
ISBN 978-5-16-015789-4 (ИНФРА-М, print) 
ISBN 978-5-16-107533-3 (ИНФРА-М, online) 
  © Викулин А. Ю., 2019

В43

Настольная книга законодателя

Монография А. Ю. Викулина «Начала теории законодательных дефектов» 
посвящена исследованию актуальной как в теоретическом, 
так и в практическом отношении проблеме теории государства и права. 
Это становится очевидным, как только мы вникаем в авторскую 
интерпретацию понятия «законодательный дефект», причин, приводящих 
к образованию законодательных дефектов, последствий воздействия 
этих дефектов на правовое регулирование общественных 
отношений, на соблюдение в правотворчестве и правоприменении 
принципов Конституции страны, а также на качество российского за-
конодательства в целом.

* * *
Действующая Конституция страны провозгласила Российскую Федерацию 
социальным правовым государством (ст. 1, 7). Эти конституционные 
положения обязывают государственную власть России 
учитывать, соблюдать и закреплять в процессе осуществления правотворчества 
и правоприменения признаки, присущие социальному 
и правовому государству, установленные Конституцией и детально 
исследованные и обоснованные в философии и теории государства и 
права.
Согласно Конституции РФ и российской доктрине важнейшим признаком 
социального государства является то, что его политика направлена 
на создание условий, обеспечивающих, во-первых, достойную 
жизнь, под которой в доктрине понимаются в первую очередь материальное 
обеспечение человека на уровне стандартов современного 
общества, во-вторых, свободное развитие человека, что предполагает 
равный доступ каждого к ценностям культуры, гарантированность 
личной безопасности, наконец, возможность физического, умственного 
и нравственного совершенствования личности.
Исключительное значение для человека имеет наличие признаков 
правового государства. Этому вопросу в доктрине многие ученые-
юристы уделили большое внимание. Так, академик В. С. Нерсесянц, 
исследуя эту проблему, в своей фундаментальной работе «Философия 

Настольная книга законодателя

права» и в ряде других работ1 формулирует и анализирует признаки 
правового государства, обосновывает необходимость их соблюдения 
в процессе осуществления правотворчества и правоприменения, доказывает, 
что без соблюдения этих признаков невозможна реализация 
прав и свобод человека2.
Из концепции В. С. Нерсесянца следует, что понятие «правовое 
государство» имеет богатое содержание. К числу отличительных 
признаков правового государства относятся признание, соблюдение 
и защита прав и свобод человека и гражданина в соответствии с 
Конституцией РФ и согласно общепризнанным принципам и нормам 
международного права, отражающим достижения наиболее развитых 
стран в области прав человека, признанным мировым сообществом.

При этом следует подчеркнуть, что основные права и свободы человека, 
как отмечается в Конституции, неотчуждаемы и принадлежат 
каждому от рождения. Государство гарантирует осуществление прав 
и свобод человека и гражданина, но при условии, что их осуществле-
ние не нарушает права и свободы других людей.
Правовое государство провозглашает и гарантирует равенство прав 
и свобод человека и гражданина, равенство всех перед законом и су-
дом независимо от пола, расы, национальности, языка, происхожде-
ния, имущественного и должностного положения, места жительства, 
отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным 
объединениям и других различий (ч. 2, 3 ст. 17 и ст. 19 Конститу-
ции РФ).
А поскольку признание прав человека — это признание его право-
способности и правосубъектности, провозглашение равенства прав и 
свобод людей данного общества означает признание равенства их пра-
воспособности и правосубъектности и по объему правоспособности, 
и по кругу субъектов права3.
Признание государством прав и свобод человека и гражданина вы-
ражается в принятии общеобязательных актов: конституции, соответ-
ствующих законов, подзаконных актов и т. д., закрепляющих эти пра-
ва и свободы, утверждающих обязательный характер их выполнения 
и санкции за их нарушение, неисполнение или ненадлежащее испол-
нение.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. М., 1997; Он же. Различение и соотношение 
права и закона // Вопросы философии права. М., 1973; Он же. Право и закон. М., 1983. 
2  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 106.
3  Там же. С. 23.

Настольная книга законодателя 
7

Наконец, в доктрине подчеркивается, что для общества крайне важ-
но то, что правовое государство придерживается принципа разделения 
властей, реализация которого призвана обеспечить относительно само-
стоятельное функционирование законодательной, исполнительной и су-
дебной ветвей власти, что позволяет им оказывать друг на друга сдержи-
вающее воздействие, не допуская концентрации власти в одних руках, и 
прямо влияет на качество управленческой деятельности в государстве.
К числу важнейших отличительных признаков правового государ-
ства относится провозглашение верховенства закона, господство за-
конности в обществе. При этом подчеркивается, что речь идет о гос-
подстве именно правового закона и правовой законности.
Как известно, в философии права выдвинута идея о том, что закон, 
нормативный правовой акт, любое веление власти могут носить и не-
правовой характер, быть правонарушающим, антиправовым законода-
тельством, произволом в форме закона1.
Исследование роли правового законодательства в жизнедеятельно-
сти общества позволило В. С. Нерсесянцу сделать важный вывод о 
том, что конечная цель правового государства «состоит в утвержде-
нии правовой формы и правового характера взаимоотношений (взаим-
ных прав и обязанностей) между публичной властью и подвластными 
как субъектами права»2.
Однако, к сожалению, как показывает практика, сформулированные 
в российской Конституции и исследованные в доктрине признаки со-
циального и правового государства могут серьезно нарушаться, а взаи-
моотношения между публичной властью и подвластными ей субъекта-
ми права в определенных случаях могут носить и неправовой характер.
Наглядным примером вышеизложенного являются особенности 
правового регулирования отношений с участием государства, финан-
совых организаций и потребителей финансовых услуг в России, по-
дробно рассмотренные в данной монографии.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 36, 37, 49, 50. Такого же мнения придер-
живаются и другие ученые. Например, П. П. Баранов, В Ю. Верещагин, В. И. Курбатов, 
А. И. Овчинников в работе «Философия права» прямо пишут, что «любая философия 
права — это не только философское осмысление и обоснование права, но одновременно 
и философское разоблачение, критика и отрицание антиправа (произвола) во 
всех его теоретических и практических проявлениях — в виде антиправового закона, 
антиправовой власти, антиправовых форм отношений и т. п. (см.: Баранов П. П., Верещагин 
В. Ю., Курбатов В. И., Овчинников А. И. Философия права. Ростов н/Д., 2004. 
С. 6). Аналогичных позиций придерживается М. Н. Марченко (см.: Марченко М. Н. Философия 
права: курс лекций. Т. 1. М., 2015. С. 29) и Л. А. Морозова (см.: Морозова Л. А. 
Теория государства и права: учебник. 4-е изд. М., 2010. С. 486—489).
2  Нерсесянц В. С. Философия права. С. 106.

Настольная книга законодателя

* * *
Вопросу о признаках правового закона и борьбы с неправовым законодательством 
в философии и теории права уделено большое внимание. 
Если подвести итог анализу этих вопросов в отечественной литературе, 
то мы придем к следующим выводам.
Во-первых, все общеобязательные акты (конституция, закон, подза-
конные акты и т. д.) должны быть правовыми и по содержанию, и по 
порядку, и по процедуре своего принятия и действия.
Во-вторых, важнейшим признаком правового характера норматив-
ного акта любого уровня является его соответствие праву. Из этого 
следует, что правовой закон должен адекватно выражать право в его 
официальной признанности, общеобязательности и конкретности, не-
обходимых для действующего позитивного права. А поскольку право, 
как давно установлено, по определению справедливо, одним из при-
знаков правового характера нормативного правового акта является его 
справедливость.
В-третьих, согласно доктрине Конституция — главный закон стра-
ны — также может носить неправовой характер. Чтобы быть право-
вой, Конституция своим содержанием должна выражать принципы 
справедливости, свободы и равноправия индивидов, закреплять пра-
ва и свободы личности на уровне международных стандартов и реаль-
но их гарантировать.
В-четвертых, законы страны являются правовыми, если они соот-
ветствуют положениям Конституции РФ, не ущемляют права и сво-
боды человека и гражданина, признанные и гарантированные Кон-
ституцией РФ.
В-пятых, правовой характер подзаконного акта подтверждает его 
соответствие закону.
В-шестых, в процессе борьбы против правонарушающего законо-
дательства сформировались и утвердились специальные институты, 
процедуры и правила как самой законотворческой деятельности, так и 
авторитетного контроля за соответствием законодательного акта пра-
ву, система сдержек и противовесов в отношениях между различными 
властями, общесудебный, конституционно-судебный, прокурорский 
контроль за правовым качеством законодательного акта1.

1  См.: Нерсесянц В. С. Философия права. С. 10, 28—31, 36, 386. Аналогичных пози-
ций придерживается Л. А. Морозова. См.: Морозова Л. А. Теория государства и пра-
ва: учебник. 4-е изд. С. 448. Как отмечается в литературе, суды согласно ч. 2 ст. 120 
Конституции РФ при рассмотрении конкретных дел проверяют соответствие подза-
конных актов закону.

Настольная книга законодателя 
9

Если взглянуть сквозь призму сформулированных положений 
на два федеральных закона (Федеральный закон от 4 июня 2018 г. 
№ 123-ФЗ «Об уполномоченном по правам потребителей финансовых 
услуг» и Федеральный закон от 3 августа 2018 г. № 327-ФЗ «О внесе-
нии изменений в Федеральный закон “О кредитных историях”»), ис-
следованных в работе, то мы придем в выводу, что автор был совер-
шенно прав, утверждая, что эти законы во многих отношениях не со-
ответствуют положениям Конституции страны, ущемляют права и 
свободы человека и гражданина, признанные и гарантированные Кон-
ституцией РФ, нарушают принципы справедливости, свободы и рав-
ноправия индивидов и юридических лиц. Все это говорит о том, что 
эти законы носят правонарушающий, неправовой характер. А из при-
знания неправового характера этих федеральных законов следует, что 
принятые в соответствии с ними подзаконные акты также носят не-
правовой характер.
Автор совершенно обоснованно уделил большое внимание выяс-
нению обстоятельств, которые привели к принятию и обеспечивают 
беспрепятственное функционирование этих неправовых законода-
тельных актов. Он исследует вопрос, как это становится возможным, 
каким образом принятие и функционирование неправового законода-
тельного акта оказываются вне поля зрения существующих в стране 
специальных институтов, призванных осуществлять контроль за со-
ответствием законодательного акта праву, за качеством законодатель-
ства. То есть каким образом это оказывается за пределами внимания 
общесудебного, конституционно-судебного, прокурорского контроля, 
а также системы сдержек и противовесов.
Согласно позиции автора все это становится возможным благодаря 
господству современной парадигмы законодательного регулирования 
отношений с участием государства, финансовых организаций и по-
требителей их услуг, допускающей произвольное ограничение прав 
и свобод финансовых организаций и потребителей их услуг в поль-
зу государства; считающей возможным осуществлять права и свобо-
ды потребителей финансовых услуг путем нарушений прав и свобод 
финансовых организаций; признающей, что потребители финансовых 
услуг не равны между собой, как и финансовые организации, которые 
тоже не равны между собой.

* * *
Что приводит к образованию противоправного, правонарушающе-
го, неправового законодательства? Какие факторы способствуют это-

Настольная книга законодателя

му? По этому вопросу высказывались многие российские и зарубеж-
ные исследователи1.
В отличие от имеющихся публикаций работа А. Ю. Викулина «На-
чала теории законодательных дефектов», во-первых, специально по-
священа исследованию этой проблемы. Во-вторых, как показывает 
анализ, автору удалось создать теорию возникновения в российском 
законодательстве правонарушающего, неправового законодательного 
акта, что позволило придать его выводам по этому вопросу научно об-
основанный характер.
Отталкиваясь от имеющегося в отечественной литературе тезиса, 
согласно которому качество закона, в том числе возможные его откло-
нения от права, зависят от многих объективных и субъективных фак-
торов2, он поставил и решает задачу выявить основные факторы, под 
воздействием которых рождаются правонарушающие, неправовые за-
конодательные акты.
Обобщая результаты разработок данной проблемы отечественными 
учеными, автор сформулировал юридический механизм, влияющий на 
качество принимаемых законов. При этом автор совершенно верно под-
черкивает, что любой закон должен быть всесторонне научно обоснован 
и должен базироваться на конституционных принципах, а также нормах 
морали и нравственности, которые русская ментальность традиционно 
относит к имеющим фундаментальный характер вопросам социального 
порядка и считает одной из основ общественного развития.
Автор исследовал действие этого механизма, определил его основные 
структурные звенья, подверг их анализу, установил их функциональную 
роль.
Особое внимание уделено в работе исследованию группы факторов, 
которые влияют на законодателя, на формирование его ценностных 
установок, на основе которых возникают его суждения о значении 
разрабатываемого законодательного акта, побуждая его (законодателя) 
к соответствующей деятельности.
От ценностно-мировоззренческой установки законодателя во многом 
зависит его оценка, его отношение к разрабатываемому закону, 
то, как он будет соблюдать установленные в стране правила, процеду-

1  Перечень авторов и трудов, посвященных этому вопросу, дан в гл. 2 настоящей 
работы.
2  Например, В. С. Нерсесянц отмечает, что «несоответствие закона праву может 
быть следствием правоотрицающего характера строя, антиправовой позиции законодателя 
или разного рода его ошибок и промахов, низкой правовой и законотворческой 
культуры» (Нерсесянц В. С. Философия права. С. 36).