Земельное и имущественное право в странах общего права

Земельное и имущественное право в странах общего права

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2021

О. И. Крассов

Земельное
и имущественное
право в странах
общего права

УДК 347.214.2
ББК 67.407.1
К78

Сведения об авторе

Олег Игоревич Крассов — доктор юридических наук, профессор
юридического факультета МГУ им. М. В. Ломоносова, автор более
150 научных работ, в том числе монографий, учебников и комментариев к законодательству.

Крассов О. И.
К78
Земельное и имущественное право в странах общего права :
монография / О. И. Крассов. — Москва : Норма : ИНФРАМ,
2021. — 416 с.

ISBN 9785917685564 (Норма)
ISBN 9785160104324 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161023310 (ИНФРАМ, online)

В монографии освещаются основные аспекты земельного и имущественного права, действующего в Англии, Уэльсе, Северной Ирландии, Британских заморских территориях, Зависимых территориях
Короны, ряде стран Содружества Наций Карибского бассейна, Республике Ирландии, Республике Кипр, Австралийском Союзе, Новой
Зеландии и островных государствах Океании, Соединенных Штатах
Америки и Канаде. Анализируются концепции, рассматривающие
юридические понятия «земля», «реальное имущество», «правовое значение владения». Приводится характеристика титулов на землю и интересов в отношении земли, права «лендлорд — арендатор», права совместной собственности. Выявляется сущность доктрин нарушения
границ владения, причинения частных неудобств, завладения землей
лицом, не имеющим на нее титула.
Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов,
работников законодательных, исполнительных и судебных органов
власти, а также всех интересующихся вопросами земельного, гражданского права и сравнительного правоведения.

УДК 347.214.2
ББК 67.407.1

В оформлении переплета использована картина Ж.Ф. Милле
«Урожай гречихи, лето».

ISBN 9785917685564 (Норма)
ISBN 9785160104324 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161023310 (ИНФРАМ, online)
© Крассов О. И., 2015

Введение

Английское общее право представляет собой одну из древнейших
правовых систем. После нормандского завоевания основы общего
права были сформированы во времена правления короля Генриха II,
который правил Англией в период с 1154 по 1189 г. и внес большой
вклад в развитие общего права. Английское общее право — юридический феномен, уникальность которого выражается в том, что эту систему права, ее доктрины, концепции и правила творили судьи королевских судов, применяя судебные прецеденты при разрешении судебных споров. Общее право в отличие от гражданского права не
кодифицировано.
Колониальная политика Великобритании привела к распространению английского права во многих частях земного шара. Сегодня
почти треть населения Земли живет по правилам английского общего
и статутного права. Английское право, действующее в иных странах
общего права, в силу объективных причин модифицировано, оно
подверглось определенным изменениям, обусловленным местными
особенностями. Например, в Австралии признан родной титул на
землю, а в Новой Зеландии — титул маори, т. е. титулы, которых никогда не существовало в Англии. Основу земельного права Кипра составляет английское земельное право с элементами оcманского права. Изменениям подверглись некоторые доктрины и концепции общего права. Однако главное ядро, сущность общего права продолжает
оставаться неизменным, хотя в некоторых странах высказываются
настойчивые призывы к осуществлению радикальных реформ.
Земельное право — одна из важнейших сфер английской правовой
системы. Термин «отрасль права» практически не применяется в английской юридической литературе. Отсутствуют и какиелибо споры и
дискуссии о принадлежности тех или иных правовых норм к определенной правовой сфере. Национальная правовая система, действующая в Англии, Уэльсе и Северной Ирландии, подразделяется на несколько основных правовых сфер: договорное, деликтное, земельное
или имущественное право, право доверительной собственности, семейное, трудовое, корпоративное, коммерческое, банковское и финансовое, страховое право, право интеллектуальной собственности,
торговое право и др.

Современное английское земельное право — это очень сложная
сфера, являющаяся результатом многовекового эволюционного развития, взаимовлияния общего права, права справедливости и статутного права. Земельное право уходит корнями в далекое феодальное
прошлое. В настоящее время продолжают действовать некоторые статуты, принятые еще несколько столетий назад, и старинные прецеденты. Однако это право живет, оно продолжает успешно применяться, на его основе разрешаются конфликтные ситуации. Английское
земельное право — это право, которое определяет правовой режим
реального имущества, т. е. земли. Понятие «земля» включает не только землю как таковую, но и шахты, рудники, полезные ископаемые,
пространство под земной поверхностью, практически все, что находится на земле, в том числе здания и сооружения, а также воздушное
пространство над землей, титулы и интересы в отношении земли и
некоторые иные элементы. Земельное право регулирует широкий
спектр разнообразных имущественных прав: титулов и интересов, которые возникают и действуют в отношении земли.
Основной принцип английского земельного права заключается в
том, чтобы максимально защитить имущественные права землевладельца, обеспечить свободу пользования и обладания землей, извлечения выгоды от такого пользования. Оно сконцентрировано на анализе именно этого аспекта регулирования имущественных прав. Поэтому в английской юридической литературе по земельному праву не
освещаются, как правило, публичноправовые инструменты регулирования права собственности на землю, такие например, как планирование использования земель или принудительное приобретение
земли для публичных целей. Иной подход доминирует в юридической
литературе по имущественному праву США и Канады, в которой
этим вопросам уделяется большое внимание, особенно в плане анализа конституционных основ компенсации собственникам земли
причиненных убытков.
В отечественной юридической литературе встречаются высказывания, касающиеся отдельных вопросов английского земельного права
и американского имущественного права, на основе которых складывается искаженное представление о правовой действительности. Утверждают, что в Англии существуют гражданское право, вещное право, что феодальная идея земельной собственности, расщепленной
между сюзереном и вассалом, сохранилась в консервативном английском праве. Корона якобы до сих пор — верховный собственник земли, и, соответственно, нет частной собственности на землю. Что в
праве используется такая категория, как «недвижимое имущество»
и т. д. Но в действительности в современном английском праве этого

6
Введение

нет, как нет английского гражданского права, вещного права и т. п.
Никто из зарубежных авторов не характеризует право собственности
как расщепленную правовую конструкцию, за исключением доверительной собственности. Аналогичная ситуация в США и практически
во всех других странах общего права.
Задача настоящей работы заключается в том, чтобы охарактеризовать основные положения современного английского земельного
права, земельного и имущественного права в других странах общего
права, основываясь на работах зарубежных специалистов, анализе судебного и статутного права. При этом земельное право Шотландии и
стран общего права в Африке и Азии в настоящей работе не рассматривается.
При подготовке настоящей работы использовалась справочная
правовая система «КонсультантПлюс».

Введение
7

Глава 1
ПРАВОВАЯ СИСТЕМА СТРАН ОБЩЕГО ПРАВА

§ 1. Понятие «правовая система» и классификация
правовых систем

В современном мире существуют сотни правовых систем, которые
действуют в разных государствах, отражают особенности исторического развития страны, ее традиций и социальнокультурных ценностей. Невозможно изучать юриспруденцию без сравнительного права,
поскольку все правовые школы (исторические, философские, социологические, аналитические) полагаются на сравнительный метод1.
В западной юридической литературе большое внимание уделяется
анализу понятия правовая система. Герберт Харт2 в знаменитой работе
«Концепция права» сформулировал два взаимосвязанных условия,
которые как минимум необходимы для того, чтобы признать факт существования правовой системы в обществе. С одной стороны, согласно основному критерию системы — законности должны быть нормы
поведения, имеющие юридическую силу, и они должны по общему
правилу соблюдаться. С другой стороны, эти нормы, касающиеся
признания, применения и изменения правовой системы, должны
cчитаться стандартами официального поведения должностных лиц
этой системы. Должностные лица обязаны рассматривать эти нормы
как общие стандарты официального поведения и критически оценивать не только поведение других, но и собственные отклонения от
принятых норм как ошибочные3.
Важно подчеркнуть, как пишет по этому поводу Майкл Пейн, что
первое условие требует скорее общего подчинения, чем одобрения
обычными гражданами. Второе условие состоит в том, что должностные лица должны делать больше, чем простые люди: подчиняться
правилам признания, вынесения и изменения решений4.

1 См.: Paton G. A Textbook of Jurisprudence. Clarendon Press, 1972. P. 41.
2 Герберт Лайонел Адольфус Харт (1907—1992) — профессор Оксфордского университета, основоположник современной философии права в западной юриспруденции.
3 См.: Hart H. L. A. The Concept of Law. Clarendon Press, 1961. P. 113.
4 См.: Payne М. Hart’s Concept of a Legal System // William and Mary Law Review.
Vol. 18:287. 1976. P. 288.

Имеется очень большое число работ по сравнительному правоведению, авторы которых высказывают самые различные мнения о понятии «правовая система».
Как пишет Лоуренс Меир Фридман, правовая система — это не
вещь, как стул, лошадь или книга, это тщательно разработанная концепция, применяемая в социальном мире. Говоря кратко, не существует определения, с которым бы все исследователи были согласны1.
По мнению Джона Генри Мерримана, правовая система представляет собой совокупность правовых институтов, процедур и правовых
норм, действующих в государстве2. Это означает, что под правовой
системой понимаются система права страны и способы, посредством
которых она интерпретируется и применяется для установления и
поддержания социального порядка.
Иногда вместо понятия правовой системы используется понятие
правовой порядок, под которым понимается группа институтов и правил в данной стране. Считается, что правовой порядок может рассматриваться в качестве инструмента, формирующего сферу права
или стремящегося ее сформировать. Синонимами данного термина
являются «судебная система», «правовая система», «система права».
Высказываются и иные точки зрения по этому поводу. Термин «правовая система» используется для обозначения более узкого и специфичного явления, чем право в целом, т. е. того, что можно назвать
«правовой порядок»3.
По мнению Рене Давида и Джона Бриерли, право каждой страны
представляет собой систему; право состоит из определенных концепций; его правила подразделены на категории; в праве применяется
техника для выражения правовых норм и их интерпретации; оно связано с социальным порядком, который определяет путь его применения и формирует каждую функцию права в данном обществе4.
Таким образом, хотя и не существует четкого определения понятия «правовая система», оно может рассматриваться в качестве концептуального и методологического средства исследования для специалиста, занимающегося сравнительным правоведением5. Практи§ 1. Понятие «правовая система» и классификация правовых систем
9

1 См.: Friedman L. M. The Legal System: a Social Science Perspective. Russell Sage Foundation, 1975. Р. 1.
2 См.: Merrimann J. H. The Civil Law Tradition: аn Introduction to the Legal Systems of
Western Europe and Latin America. 2nd ed. Stanford University Press, 1985. Р. 1.
3 См.: Berman H. J. Law and Revolution: the Formation of the Western Legal Tradition.
Harvard University Press, 1983. P. 49.
4 См.: David R., Brierley J. Major Legal Systems in the World Today. 3rd ed. Stevens &
Sons, 1985. P. 15, 19.
5 См.: Husa J. Legal Families // Elgar Encyclopedia of Comparative Law / ed. by J. M. Smits.
Edward Elgar Publishing, 2006. P. 382.

ческое значение данного понятия заключается в том, что на его
основе сравнительное правоведение может быть подразделено на две
главные сферы исследования или, точнее говоря, на сравнительные
макрои микроуровни, т. е. могут проводиться исследования правовых систем как определенных групп государств, так и отдельных
стран.
Хотя правовая система каждой страны отличается индивидуальностью, возможна классификация правовых систем по определенным
критериям. Согласно классификации, предложенной Пьером Арминжоном, Борисом Нольде и Мартином Вольфом, в мире существуют
определенные модельные или основные системы, правовые нормы и
институциональные структуры которых были прямо трансплантированы (часто в результате военного захвата или колонизации) либо
адаптированы (изза их очевидного качества и престижа) во многих
странах мира. Основным критерием классификации правовых систем
является сущностное содержание законов, что требует особого внимания к оценке их оригинальности, источников происхождения и общих элементов, нежели к таким внешним факторам, как раса или
география. Поэтому можно выделить семь основных правовых систем: французская, германская, скандинавская, английская, русская,
исламская и индусская1.
В литературе по сравнительному правоведению высказана идея
классификации систем права по правовым семьям.
Так, Рене Давид обосновал группирование национальных правовых систем по правовым семьям2. Выделяются: 1) романогерманская
правовая семья, включающая страны, в которых юридическая наука
сложилась на основе римского права; 2) семья common law (общего
права), к которой относится право Англии и стран, последовавших
образцу английского права; 3) семья социалистического права; 4) мусульманское, индусское и иудейское право; 5) правовая семья стран
Дальнего Востока: Китая, Кореи, Японии, стран Индокитая; 6) правовая семья Черной Африки и Мадагаскара. Позднее эта же классификация была сформулирована Рене Давидом в соавторстве с Джоном Бриерли3.
Гюнтер Грассман и Рене Давид предложили также следующую
классификацию. Существуют романогерманская правовая семья

10
Глава 1. Правовая система стран общего права

1 См.: Arminjon P., Nodle B., Wolff M. Traitede droit compare. Vol. 1. LGDJ, 1950.
2 См.: David R. Traiteelementaire de droit civil compare: introduction à letude des droits
etrangers et à la methode comparative. Librairie Generale de Droit et de Jurisprudence, 1950.
3 См.: David R., Brierley J. E. C. Major Legal Systems in the World Today. Free Press,
1966; Idem. Major Legal Systems in the World Today: аn Introduction to the Comparative
Study of Law. Free Press, 1978.