Избранное. Том 2. Гражданское право. 2003-2014

ÌÎÑÊÂÀ 2021

Б.М. Гонгало

ИЗБРАННОЕ

В пяти томах

Том 2

Гражданское право
2003–2014

УДК 347
ББК 67.404
Г65

Гонгало, Бронислав Мичиславович.
Г65  
Избранное : В 5 т. – Москва : Статут, 2021. – 720 с.

ISBN 978-5-8354-1702-5 (в пер.)

Т. 2 : Гражданское право. 2003–2014. – 2021. – 720 с. 
ISBN 978-5-8354-1711-7

В собрание избранных трудов известного российского цивилиста 
доктора юридических наук, профессора Бронислава Мичиславовича 
Гонгало вошли произведения, созданные начиная с 80-х годов прошлого века.
Первые три тома издания включают в себя работы по гражданскому 
праву (общее предисловие автора к этим томам публикуется в томе 1), 
четвертый том посвящен жилищному праву, пятый – семейному праву, 
наследственному праву и международному частному праву.
Том 2 содержит работы по гражданскому праву, изданные 2003–2014 гг. 
В них рассматриваются проблемы методологии гражданско-правовых 
исследований, незыблемые идеи частного права в аспекте должного 
и сущего, роль цивилистических конструкций в общей теории права, анализируется ряд базовых понятий и институтов гражданского 
права, затрагиваются вопросы модернизации гражданского законодательства и проч. В книге представлены также комментарии законодательства и судебной практики, статьи, посвященные видным российским правоведам, интервью.

УДК 347
ББК 67.404

ISBN 978-5-8354-1711-7 (т. 2)
ISBN 978-5-8354-1702-5

© Гонгало Б.М., 2021
© Редподготовка, оформление. Издательство «Статут», 2021

СОДЕРЖАНИЕ

МЫСЛИ И РЕЧИ О НАУКЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 
(2003)......................................................................................................5

ПРЕДМЕТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА (2003) ...................................20

ИДЕИ ЧАСТНОГО ПРАВА: ДОЛЖНОЕ И СУЩЕЕ (2004) ...........38

МЕТОД ПРОФЕССОРА О.А. КРАСАВЧИКОВА (2005) ..................62

СЛУЖЕНИЕ ЧАСТНОМУ ПРАВУ 
[К 80-летию члена-корреспондента РАН С.С. Алексеева] 
(Интервью подготовила и провела И. Фан) (2005) ...............................78

КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ  
«О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ  
ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ И ИНДИВИДУАЛЬНЫХ  
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ» [Комментарии к статьям 4, 6 и 7] 
(2006)....................................................................................................90

КОММЕНТАРИЙ К СТАТЬЕ 1 ФЕДЕРАЛЬНОГО 
ЗАКОНА«О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ  
ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО И СДЕЛОК  
С НИМ» (2008) ..................................................................................125

ЕСТЬ ТОЛЬКО ОДНА ОТРАСЛЬ ПРАВА… 
(Беседу с Б.М. Гонгало вел Д. Братусь) (2009) ...................................165

ПРАВОВОЙ СТАТУС ГРАЖДАНИНА В ЧАСТНОМ ПРАВЕ:  
Постатейный комментарий главы 3 Гражданского кодекса  
Российской Федерации (Извлечения) (Комм. к ст. 20 
в соавт. с П.В. Крашенинниковым) (2009) ..........................................173

КОММЕНТАРИЙ К ИНФОРМАЦИОННОМУ ПИСЬМУ  
ПРЕЗИДИУМА ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА  

Содержание

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОТ 15 ЯНВАРЯ 1998 г. № 26  
«ОБЗОР ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ,  
СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ АРБИТРАЖНЫМИ  
СУДАМИ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА  
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О ЗАЛОГЕ» 
(В соавт. с Л.А. Новоселовой) (2009) ..................................................199

БЕТОНИРОВАННЫЕ ПЛОЩАДКИ,  
АСФАЛЬТОВЫЕ ЗАМОЩЕНИЯ И ИНЫЕ  
ПОДОБНЫЕ «ОБЪЕКТЫ НЕДВИЖИМОСТИ»:  
Комментарий к Постановлению Президиума Высшего  
Арбитражного Суда Российской Федерации  
от 16.12.2008 № 9626/08 (В соавт. с Е.Ю. Петровым) (2009) ..........228

ДОЛЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ОБЩЕСТВА  
И ОФОРМЛЕНИЕ ЕЕ ОТЧУЖДЕНИЯ  
(Полемические заметки) (2010) ..........................................................236

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И СЕМЕЙНОЕ ПРАВО  
[Глава 10 из учебника «Правоведение:  
21 шаг к правовой культуре»] (2010) .................................................250

ОБЩЕИЗВЕСТНОЕ О ДОГОВОРЕ 
(В соавт. с П.В. Крашенинниковым) (2011) ........................................292

МОДЕРНИЗАЦИЯ РОССИЙСКОГО 
ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА:  
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА (Тезисы выступления) (2014) ...........308

ПОСТАТЕЙНЫЙ КОММЕНТАРИЙ  
К ЧАСТИ ПЕРВОЙ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА  
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (Извлечения)
(Комм. к ст. 20, 48, 51, 53, 128–130, 182, 209, 244, 253, 254, 256, 
293, 329, 334, 339, 420 в соавт. с П.В. Крашенинниковым) (2014) .....313

МЫСЛИ И РЕЧИ  
О НАУКЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
1 

2003

Состояние науки гражданского права в тот или иной период истории государства российского всегда вызывало опасение (или недовольство) ученых. Так, К.П. Победоносцев писал: «Юридическое образование повсюду служит достоянием одних специалистов; но у нас 
и между юристами, а тем более между практикующими юристами, 
юридические суждения распространены весьма неровно. Немногие 
счастливы тем, что успели пройти ровную и строго последовательную 
школу юридических знаний и опыта…»
2 
В классическом труде Д.И. Мейера литературе по русскому гражданскому праву в целом дана невысокая оценка
3. Г.Ф. Шершеневич 
также достаточно критичен, характеризуя «литературу и пособия» 
по гражданскому праву
4. И.А. Покровский указывал: «Больно чувствовать, насколько мы, юристы-цивилисты, не осознаем этого (теснейшей 
связи жгучих вопросов гражданского права с основными вопросами 
философии права. – Б.Г.) и насколько при решении наших крупнейших вопросов мы идем беспринципно и наугад… Можно ли удивляться 

1  Заголовок предлагаемых вниманию читателя рассуждений навеян следующим. Один 
из основателей уральской школы цивилистики Александр Маркович Винавер с 1944 г. 
работал в Свердловском юридическом институте. В 1947 г. им был создан кружок 
под названием «Мысли и Речи», сокращенно «МИР», на заседаниях которого предполагался свободный, не ограниченный никакими рамками обмен мнениями по любым 
вопросам. Александр Маркович успел провести первое заседание кружка. Но 16 марта 
1947 г. работник райкома партии – ВКП(б), других не было – прочел объявление о создании кружка и устроил публичный разнос А.М. Винаверу. В ночь на 17 марта 1947 г. 
Александр Маркович Винавер умер от сердечного приступа. См. об этом: Мурзин Д.В. 
Об Александре Марковиче Винавере // Цивилистические записки: Межвузовский 
сборник научных трудов. М.: Статут, 2001. С. 377–378.
2 Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть. СПб., 1883. С. V.
3  См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч. Часть I). По испр. и доп. 8-му изд. 
1902. М.: Статут, 1997. С. 41–44.
4  См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). М.: 
Спарк, 1995. С. 20–23.

2003

при таких условиях тому, что наука гражданского права стала казаться 
какой-то отгороженной от жизни, засохшей схоластикой, а цивилисты 
какой-то замкнутой отживающей кастой?»
1.
И все это при том, что «в России до 1917 года сформировалась одна 
из лучших в мире цивилистических школ»
2, «в начале века (XX. – Б.Г.) 
российская гражданско-правовая наука достигла очень высокого 
уровня»
3. По-видимому, ученые, творившие до 1917 г., отдавали себе 
отчет в том, что, успокоившись и «почивая на лаврах», наука гражданского права не сможет решить задач, перед ней стоящих.
В советские времена
4 полагалось отметить, что наука гражданского 
права достигла невероятных высот, однако тот или иной вопрос еще 
ждет своего исследования. Понятно, что непременное упоминание 
о высотах требовалось исходя из соображений идеологического характера. Тем не менее, развитость науки гражданского права в Советском 
Союзе бесспорна. Случайно ли общая теория права в значительной 
своей части воспроизводит цивилистические конструкции (о правоотношении, основаниях динамики правоотношения, ответственности 
и т.д.)? Случайно ли наиболее известные специалисты по общей теории 
права – представители гражданско-правовой науки (С.С. Алексеев, 
С.Н. Братусь, Р.О. Халфина и др.)? Случайно ли многие отрасли советского права создавались «по образу и подобию» права гражданского 
(земельное, колхозное и др. отрасли права)?
Но и в те времена можно было прочесть о необходимости «устранения крупных недостатков в постановке и решении ряда важных 
проблем нашим советским правоведением» и необходимости «поднятия науки гражданского права на новую высшую ступень»
5. Вполне 
естественное чувство неудовлетворенности, побуждающее двигаться 
вперед и вглубь.

1  Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 34–35.
2  Программа «Становление и развитие частного права в России». Разработана Исследовательским центром частного права. Одобрена Указом Президента Российской 
Федерации от 7 июля 1994 г. // Собрание законодательства РФ. 1994. № 11. Ст. 1191.
3  Суханов Е.А. Вступительная статья к указанному учебнику Г.Ф. Шершеневича (С. 7).
4  В разные периоды советской истории высказывания о науке гражданского права, 
естественно, различались (вплоть до отрицания как гражданского права в целом, так 
и соответствующей науки (см. об этом, например: Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР (часть I). Л., 1975. С. 39–108).
В данном случае внимание акцентируется на высказываниях, сделанных в, условно говоря, классический период развития советского гражданского права: начало 
50-х – 80-е гг. XX в.
5  Красавчиков О.А. Советская наука гражданского права (понятие, предмет, состав 
и система). Свердловск, 1961. С. 7.

Мысли и речи о науке гражданского права

Что же касается современного состояния науки гражданского 
права, то, думается, оно достаточно противоречиво. С одной стороны, уровень ее развития весьма высок. Зримым свидетельством 
тому является, в частности, появление уникального документа – 
Гражданского кодекса Российской Федерации. В отсутствие высокоразвитой науки гражданского права это было бы невозможно. Как 
представляется, за последние десять лет гражданско-правовая наука 
поднялась на качественно новый уровень. Среди причин, благодаря которым это стало возможно, назовем, в частности, следующие  
обстоятельства.
Во-первых, современная доктрина гражданского права опирается 
на достижения советской цивилистики
1; является ее органическим 
продолжением.
Во-вторых, отпала необходимость сверять свои идеи с тем или 
иным высказыванием К. Маркса, В.И. Ленина, указаниями очередного 
съезда Коммунистической партии Советского Союза или пленума ЦК 
КПСС и т.д. и т.п. В результате мысль исследователя не бьется как 
«птица в клетке», но «свободно парит».
В-третьих, в научный оборот возвращены работы многих и многих 
дореволюционных цивилистов. В советской юридической литературе идеи частного права чаще всего проводились в завуалированной 
форме
2. Благодаря произошедшим изменениям стало понятно, что 
так называемая советская цивилистика, что бы кто ни говорил, есть 
продолжение русской цивилистической традиции
3. И пусть не всегда 
можно было сослаться на идеи И.А. Покровского… И пусть нужно 
было указать на то, что наука советского гражданского права всем 
обязана В.И. Ленину… В конце концов нужно отделять зерна от плевел. 
Таким образом, современная цивилистическая доктрина представляет 

1  О советской цивилистике говорится лишь с целью обозначить преемственность; ни в коей 
мере мы не противопоставляем ее дореволюционной или современной гражданско-правовой науке.
2  Открытое пропагандирование этих идей было попросту небезопасно. Но все же 
встречалось. См., например: Черепахин Б.Б. К вопросу о частном и публичном праве // Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М.: Статут, 2001. С. 93–120. 
(Сер. «Классика российской цивилистики».)
3  С.С. Алексеев, вспоминая студенческие годы, указывает, что А.М. Винавер «порассуждав на тему моего вопроса, вручил мне для прочтения несколько гигантских 
дореволюционных фолиантов» (Алексеев С.С. Уроки. Тяжкий путь России к праву. 
М.: Юристъ, 1997. С. 14). А это 1945–1946 гг. «Борис Борисович (Черепахин. – Б.Г.) 
приходил на лекции с кипой старых толстенных книг, порой открывал одну из них, 
приводил мнение по тому или иному вопросу Г.Ф. Шершеневича, С.А. Муромцева, 
И.А. Покровского, других корифеев русской цивилистики» (там же. С. 15).

2003

собой естественный очередной этап развития гражданско-правовой 
науки в нашей стране
1.
В-четвертых, ушло в прошлое противопоставление отечественной 
цивилистики «буржуазным теориям гражданского (частного) права». 
Напротив, достаточно широкое распространение получает метод сравнительного правоведения
2. В результате появилась возможность учиться 
на ошибках других и использовать их положительный опыт.
Отмечая достаточно высокий уровень развития современной цивилистической доктрины, вместе с тем, надо видеть и серьезные недостатки. 
Причем, как это нередко случается, они есть продолжение достоинств.
Так, в качестве положительного фактора отмечалось то обстоятельство, что сегодня нет необходимости сверять свою позицию с идеологическими постулатами и, как следствие этого, не скована мысль исследователя. Но результатом «ухода» идеологии и устранения цензуры 
(в том числе внутренней, авторской – «самоцензуры») является также 
утрата ориентиров некоторыми исследователями. При прочтении ряда 
работ создается впечатление, что авторы их полагают, будто писать 
можно о чем угодно и как угодно (об этом чуть далее).
Весьма позитивно широкое распространение сравнительно-правовых исследований. Неразумно игнорировать опыт «особенно тех 
стран, где имеется долголетняя практика рыночной экономики и ее 
правовой регламентации. Вместе с тем, используя этот опыт, надо 
учитывать наши особенности, определяемые как уровнем развития 
экономики, так и национальными традициями»
3.

1  Периодизация развития цивилистической мысли в Российской империи – Советском 
Союзе – Российской Федерации должна стать предметом отдельного рассмотрения. 
Некоторые этапы уже анализировались в юридической литературе (см., например: 
Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. Изд. 1975 г. (ч. I) и 1978 г. 
(ч. II). См. также: Красавчиков О.А. Указ. соч. С. 43–79. На уровне теоретическом, 
без какого-либо обоснования такая периодизация стала уже едва ли не общепринятой. 
Так, говорят о русской цивилистике, имея в виду то, что было до 1917 г., советской 
гражданско-правовой науке (1917 г. – конец 80-х гг. XX в.) и российской цивилистической доктрине (современный этап).
2  См. об этом, например: Цвайгерт К., Кётц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т.: Пер. с нем. М., 1998; Давид Р., Жоффре-Спинози К. 
Основные правовые системы современности / Пер. с фр. В.А. Туманова. М., 1999. 
Достаточно активно используется метод сравнительного правоведения в произведениях магистров частного права, обучавшихся в Российской школе частного права, 
которые публикуются издательством «Статут» в сборниках «Актуальные проблемы 
гражданского права» под ред. С.С. Алексеева, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского.
3  См.: Дозорцев В.А. Тенденции развития российского гражданского права при переходе к рыночной экономике // Международная научно-практическая конференция «Гражданское законодательство Российской Федерации: состояние, проблемы, 

Мысли и речи о науке гражданского права

Думается, никто всерьез не станет оспаривать слова А.Л. Маковского: «Гражданское право России складывалось на протяжении столетий и уже давно превратилось из конгломерата разнородных норм 
в их систему со своими принципами и закономерностями, базовыми 
понятиями и терминологией… Правовые институты и понятия, если 
они взяты из другой системы гражданского права (траст, компания, 
агентский договор и др.), либо приживаются на нашей цивилистической почве в искаженном виде, либо не приживаются вообще»
1. Тем 
не менее, принимая этот постулат на уровне высокой абстракции, 
при решении конкретных правовых проблем заимствование чуждых 
российской цивилистике концепций осуществляется достаточно активно. Например, это происходит при формировании перечня способов обеспечения обязательств, а также при рассмотрении традиционных способов обеспечения.
Следует еще раз подчеркнуть: необходимость обогащения российской науки гражданского права за счет концепций, сформулированных на базе иных правовых систем, не вызывает сомнения. Однако 
восприятие соответствующих концепций и адаптация их к условиям 
гражданского оборота в России не должны приводить к утрате уже 
накопленного. Нельзя допустить «зачеркивания» положительного, 
например, обстоятельно разработанного учения об обеспечении обязательств и способах обеспечения. Так, заслуживает внимания категория 
обеспечительного интереса, предусмотренного Единообразным торговым кодексом США (далее – ЕТК США)
2. Но если и воспринимать 
соответствующую концепцию, то не вместо учения об обеспечении 
обязательств, а аналогично тому, как Б.И. Пугинский анализирует 
средства обеспечения реализации прав и обязанностей, выделяя в их 
составе специальные средства обеспечения обязательств
3. Понятно, что 
адаптирование данной концепции (и большинства других) не может 

перспективы». Концепция гражданского законодательства Российской Федерации 
и тезисы докладов. М., 1994. С. 20.
1  Маковский А.Л. Концепция Гражданского кодекса России // Международная научнопрактическая конференция «Гражданское законодательство Российской Федерации: 
состояние, проблемы, перспективы». Концепция гражданского законодательства 
Российской Федерации и тезисы докладов. С. 27.
Аналогично высказываются и многие другие авторы. Так, В.А. Дозорцев указывает: 
«Заимствование правовых категорий и институтов из англо-американского права 
для нас весьма затруднительно» (Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 21).
2 См.: Единообразный торговый кодекс США. М.: МЦФЭР, 1996. С. 344 и сл.
3  См.: Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. 
М., Юрид. лит., 1984. С. 129–149.

2003

ограничиться лишь «косметикой». Напротив, требуется сущностная 
модификация отдельных элементов и всей концепции в целом. Например, в российской науке права не могут прижиться идеи об обеспечительных интересах, «созданных посредством договора, включая… 
аренду и консигнацию, предназначенные служить обеспечением» 
(см. 9-102 ЕТК США). В России не может служить обеспечением доверительная собственность (см. 9-102 ЕТК США) в силу того, что 
институт доверительной собственности (траст) является чуждым континентальным правовым системам вообще и российскому законодательству в частности
1, и т.д.
Уж сколько раз твердили миру о единстве гражданского права. 
О предмете гражданского права
2. О методе гражданско-правового регулирования
3. О неприемлемости хозяйственно-правовой концепции
4. 
Однако, споры о правомерности деления права на частное и публичное 
продолжаются до сих пор. Наступления на частное право предпринимались неоднократно. Еще в XIX в. К.Д. Кавелин предлагал создать 
право, которое регулировало бы все имущественные отношения как 
публично-правовые, так и частноправового характера
5. Однако большинство ученых, творивших еще до 1917 г., исходили из признания 
единства частного права, полагали такое единство само собой разумеющимся. (Писал ведь Г.Ф. Шершеневич о повседневности деления норм 
права на две группы, на право публичное и право гражданское, или, 
иначе, частное
6.) Впоследствии (после 1917 г.) исследователи, как правило, не могли противостоять постулату «ничего частного не признаем». Тем не менее, советские ученые чаще всего следовали основным 
идеям частного права, в том числе проистекающим из признания его 

1  Об этом см., например: Дозорцев В.А. Об «управлении имуществом» как новом правовом институте // Закон о доверительном управлении имуществом (проект). М., 1993. 
С. 4–6; Он же. Доверительное управление имуществом (гл. 53) // Гражданский кодекс 
Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный 
указатель. М.: МЦФЭР, 1996. С. 529–532; Хохлов С.А. Право собственности и другие 
вещные права // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сборник 
памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М.: МЦФЭР, 1998. С. 388–390.
2  См., например: Алексеев С.С. Предмет советского социалистического гражданского 
права. Свердловск, 1959.
3  См., например: Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972. Обзор различных точек зрения см.: Развитие 
советского гражданского права на современном этапе. М.: Наука, 1986. С. 43–50.
4  См., например: Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву. М.: Статут, 
2000. С. 696 и сл.
5  См.: Кавелин К.Д. Что есть гражданское право и где его пределы? СПб., 1864.
6 См.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 9.