Пределы реализации принципа cвободы договора

Федеральное государственное бюджетное образовательное 

учреждение высшего профессионального образования

РОССИЙСКАЯ АКА ДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ

Пределы реализации 
принципа cвободы 
договора

М. Ю. Щетинкина

Монография

Москва, 2012

УДК 347.4
ББК 67.404
        Щ 70

Автор

Щетинкина М. Ю., ст. преподаватель кафедры гражданского права 

Российской академии правосудия, канд. юрид. наук.

Автор вступительной статьи

Фоков А.П., заведующий отделом сравнительного правоведения 

Российской академии правосудия, д-р юрид. наук, профессор.

 
Щетинкина М. Ю.

Щ 70
Пределы реализации принципа cвободы договора. — 

М.: РАП, 2012.

 
ISBN 978-5-93916-361-3

 
 Рассматривается принцип свободы договора  с учетом предложений, содержащихся в проекте ФЗ «О внесении изменений в 
части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ». Анализируется понятие 
«свобода», правомочия сторон при реализации договорной свободы с учетом общечеловеческих ценностей.

 
 Адресуется юридической общественности, аспирантам и студентам юридических вузов.

УДК 347.4
ББК 67.404 

© Щетинкина М. Ю., 2012

 
© Фоков А.П. вступ. ст., 2012

ISBN 978-5-93916-361-3 
© Российская академия правосудия, 2012

СОДЕРЖАНИЕ

Фоков А.П. Принцип свободы договора — 
основополагающий принцип гражданского права . . . . . 5
Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
ГЛАВА 1. Принцип свободы договора — 
основополагающий принцип гражданского права

1.1. Роль и место гражданско-правового договора 
в современных условиях  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
1.2. Философская категория «свобода» и ее 
применение к правовой категории «договор» . . . . . . . 39
1.3. Понятие принципа свободы договора, 
его становление и развитие в гражданском 
праве России  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43

ГЛАВА 2. Реализация принципа свободы договора

2.1. Принцип свободы договора на стадии 
формирования договорного обязательства . . . . . . . . . 55
2.2. Принцип свободы договора на стадии 
существования договорного обязательства . . . . . . . . 106
2.3. Толкование договора судом как реализация 
принципа свободы договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119

ГЛАВА 3. Нравственный критерий как основание 
ограничения действия принципа свободы договора

3.1. Общие основания ограничения действия 
принципа свободы договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
3.2. Преддоговорная ответственность . . . . . . . . . . . . . 146

Пределы реализации принципа cвободы договора

Пределы реализации принципа cвободы договора

3.3. Запрет злоупотребления правом на заключение 
договора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165
3.4. Ничтожность сделки, противной основам 
правопорядка и нравственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181

Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201

Принцип свободы договора — основополагающий 

принцип гражданского права

Принцип свободы договора — основополагающий прин
цип гражданского права и его содержание базируется на 
нормах Конституции РФ, закрепляющих свободу предпринимательской деятельности, свободу перемещения товаров, работ и услуг на территории Российской Федерации.

При всем значении свободы договоров, как наиболее 

древних правовых конструкций, реализация принципа на 
практике проявляется в различных формах общения между людьми, в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создать правовые модели (контракты), которые, безусловно, имеют свои пределы в процессе 
реализации.

В этой связи, законодатель, с известной долей условности, 

предусмотрел способы ограничения свободы договоров, закрепив их в самой общей форме в нормах договорного права — ст. 421 ГК («Свобода договоров»), ст. 426 ГК («Публичный договор») и ст. 428 ГК («Договор присоединения»).

Неудивительно, что свобода заключения договора 

в строго определенных законом пределах допускает понуждение к заключению договора, о чем законодатель прописал в п. 1 ст. 421 ГК, когда обязанность заключить договор предусмотрена непосредственно ГК, законом или добровольно принятым обязательством (заключение предварительного договора, публичное обещание награды или 
публичный конкурс).

Пределы реализации принципа cвободы договора

6

В современной цивилистической науке проблемам прин
ципа свободы договора посвящены труды М. И. Брагинского, В. В. Витрянского, Е. А. Суханова, В. П. Мозолина, 
А. И. Масляева, а также научные исследования более молодых ученых: К. И. Забоева, Ю. Л. Ершова, Д. С. Маркелова, Н. Ф. Мухамедова, А. Н. Танаги и настоящая работа 
М. Ю. Щетинкиной.

Научный труд молодого ученого М. Ю. Щетинкиной 

весьма интересен и актуален в условиях, когда процесс обсуждения нового Гражданского кодекса перешел в стадию 
принятия законодателем — Государственной Думой Федерального Собрания.

В этих условиях, самое главное, как нам представляет
ся, — М. Ю. Щетинкина представила научное исследование, которое системно дает начальное представление о философском, экономическом понятии принципа свободы договора и его значении в развитии современного гражданского права. Затем, представляя стадии реализации принципа свободы договора, автор раскрывает формы ответственности участников договорных отношений, выделяя 
нравственные критерии как основание ограничения действия принципа свободы договора.

Названный концептуальный подход исследования прин
ципа свободы договора в гражданском праве позволяет 
определить сущностные черты и назначение этого основополагающего начала в новом гражданском законодательстве. Задачами реформирования гражданского законодательства являются усиление защиты публичных интересов и охраняемых законом интересов привилегированных 
участников оборота, а также регламентация современных 
социальных и экономических отношений.

Научный труд М. Ю. Щетинкиной позволяет нам осмыс
лить новеллы, которые могут быть закреплены в Гражданском кодексе и введены в гражданский оборот, четко определяя пределы реализации принципа свободы договора.

Принцип свободы договора —

основополагающий принцип гражданского права

7

В новом проекте изменений гражданского законодатель
ства — основная идея правовых ограничений принципа свободы — дополнительно устанавливаемые или сохраняемые 
для корпоративных отношений и договорных отношений 
запреты между предпринимателями, в предотвращении возможных злоупотреблений правом, обхода закона, нарушений публичного интереса и охраняемых законом интересов участников оборота со слабой переговорной позицией.

Новации гражданского кодекса не распространяются на 

традиционные правила о том, что субъекты гражданского 
права свободны в заключении договора, выборе «модели» 
договорных связей, которые исключают понуждение к заключению договора, в том числе и от государственных органов власти.

Современное общество немыслимо без государства и по
литики, направленной на унификацию и совершенствование гражданского права, его институтов, принципов договорного права, в том числе свободы договоров в гражданском обороте.

В то же время, традиционно специалисты гражданского 

права приходят к выводу о том, что недопустима абсолютизация свободы участников гражданского оборота в определении условий взаимодействия между собой, которые 
по справедливому выводу молодого ученого М. Щетинкиной должны иметь свои пределы. Такая позиция представляется вполне обоснованной, так как свобода гражданскоправовых договоров в ее конституционно-правовом смысле предполагает соблюдение принципов равенства и согласования воли сторон.

Конституционный Суд Российской Федерации в по
становлениях от 6 июня 2000 г. № 9-П, от 1 апреля 2003 г. 
№ 4-П, от 23 января 2007 г. № 1-П отметил, что «свобода 
договора» имеет объективные пределы, которые определяются основами конституционного строя и публичного 
правопорядка, и не может быть безгранична.

Пределы реализации принципа cвободы договора

8

Следовательно, ученый правильно акцентирует внима
ние на том, что регулируемые гражданским законодательством договорные обязательства должны быть основаны 
на равенстве сторон, автономии их воли и имущественной 
самостоятельности, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела. Субъекты гражданского права свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 1 и 2 
ст. 1 ГК РФ).

В то же время Конституционный Суд Российской Фе
дерации подчеркивал, что конституционно защищаемая 
свобода договора не должна приводить к отрицанию или 
умалению других общепризнанных прав и свобод человека 
и гражданина; она не является абсолютной и может быть 
ограничена, однако как сама возможность ограничений, так 
и их характер должны определяться на основе Конституции Российской Федерации, устанавливающей, что права 
и свободы человека и гражданина могут быть ограничены 
федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, 
нравственности, здоровья, прав и законных интересов дру-
гих лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55, ч. 1 и 3).

Свобода договора имеет и объективные пределы, кото
рые определяются основами конституционного строя и публичного правопорядка. В частности, речь идет о недопустимости распространения договорных отношений и лежащих в их основе принципов на те области социальной 
жизнедеятельности, которые связаны с реализацией государственной власти. Поскольку органы государственной власти и их должностные лица обеспечивают осуществление народом своей власти, их деятельность (как сама 
по себе, так и ее результаты) не может быть предметом 
частноправового регулирования, так же как и реализация 

Принцип свободы договора —

основополагающий принцип гражданского права

9

гражданских прав и обязанностей не может предопределять конкретные решения и действия органов государственной власти и должностных лиц.

Применительно к сфере реализации судебной власти это 

обусловливается, помимо прочего, принципами ее самостоятельности и независимости (ст. 10; ст. 11, ч. 1; ст. 118 и 120 
Конституции Российской Федерации, ст. 1 Федерального 
конституционного закона «О судебной системе Российской Федерации»): правосудие в Российской Федерации 
согласно Конституции Российской Федерации осуществляется только судом, который рассматривает и разрешает 
в судебном заседании конкретные дела в строгом соответствии с установленными законом процедурами конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства (ст. 118, ч. 1 и 2) на основе свободной 
оценки доказательств судьей по своему внутреннему убеждению и в условиях действия принципа состязательности 
и равноправия сторон (ст. 123, ч. 3 Конституции Российской Федерации), предопределяющего, что функция правосудия в любой его форме отделена от функций спорящих 
перед судом сторон.

Следовательно, законодательное регулирование обще
ственных отношений должно осуществляться с соблюдением надлежащего баланса свободы договорного определения прав и обязанностей сторон в рамках гражданско-правовых отношений и установления разумных пределов их 
реализации в предпринимательской и иной деятельности.

При таком подходе нельзя не согласиться также и с пред
ложением автора о том, что именно законодатель должен 
обеспечивать разумный баланс диспозитивного и императивного методов правового воздействия в данной сфере, 
сочетая частные и публичные интересы, адекватного их 
юридической природе. Достижение названной цели правового регулирования общественных отношений в сфере договорного права должно, однако, осуществляться с учетом 

Пределы реализации принципа cвободы договора

10

условий конкретного этапа развития российской государственности, состояния ее правовой и судебной систем.

Поскольку важнейшая роль в развитии частного пра
ва принадлежит судам общей юрисдикции, исследование 
принципа свободы договора в гражданском праве России 
невозможно проводить без анализа применения (употребления) этого принципа в современной судебной практике по гражданским делам. Анализ судебных решений судов общей юрисдикции, представленный в научном труде ученым М. Щетинкиной на предмет того, учитывается 
ли в них (а значит — при принятии судом конкретного решения и определения), в какой степени и в каком аспекте 
принцип свободы договоров, показал следующее.

Во-первых, за последние несколько лет реформирования 

судебной системы, осуществляемого в рамках правовой 
реформы в России, выработалась достаточно стабильная 
практика обращения высшей судебной инстанции к понятию «свободы договоров», что, безусловно, свидетельствует о возрастании значимости этого понятия в правоприменительной деятельности.

Во-вторых, использование Верховным Судом РФ поня
тия «свобода договора» при вынесении судебных постановлений является позитивным примером для судов нижестоящих инстанций, которые, ориентируясь на практику высшей инстанции, все чаще при принятии судебных решений 
и определений используют принцип свободы договоров как 
основополагающий принцип гражданского права.

В-третьих, Арбитражный суд Российской Федерации 

в своей правоприменительной практике также неуклонно придерживается соблюдения принципа свободы договоров. Одним из основных проявлений принципа свободы договора, — подчеркивает высший судебный орган, — 
является предоставление сторонам возможности самостоятельно устанавливать его условия. При отступлении договаривающихся сторон в процессе реализации основных