Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития

Договорное право России:
реформирование, проблемы и тенденции развития

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2018

Договорное право России:
реформирование, проблемы
и тенденции развития

Московский государственный юридический университет
имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

Под общей редакцией
доктора юридических наук, профессора
Л. Ю. Василевской

УДК 347.44/.47(470+571)
ББК 67.404.2(2Рос)
Д59

Монография подготовлена коллективом кафедры гражданского
права Московского государственного юридического университета
имени О. Е. Кутафина (МГЮА) в составе:
Богданова Е. Е., доктор юридических наук, профессор — гл. 1;
Василевская Л. Ю., доктор юридических наук, профессор — предисловие, гл. 4;
Гринь Е. С., кандидат юридических наук, старший преподаватель — гл. 6;
Гринь О. С., кандидат юридических наук, доцент — гл. 3;
Малеина М. Н., доктор юридических наук, профессор — гл. 5;
Подузова Е. Б., кандидат юридических наук, старший преподаватель — гл. 2.

Д59
Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития : монография / под общ. ред. Л. Ю. Василевской. — М. : Норма : ИНФРАМ, 2018. — 192 с.

ISBN 9785917686776 (Норма)
ISBN 9785160114651 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161037201 (ИНФРАМ, online)

В книге раскрываются основные и дискуссионные проблемы договорного
права в условиях реформирования гражданского законодательства.
Для студентов, магистрантов, аспирантов, преподавателей юридических и
экономических факультетов вузов, а также для практикующих юристов и всех
интересующихся проблемами современного договорного права.

УДК 347.44/.47(470+571)
ББК 67.404.2(2Рос)

Данная работа подготовлена в рамках Программы стратегического развития ФГБОУ
ВПО «Московский государственный юридический университет имени О. Е. Кутафина
(МГЮА)»; НИР «Новые договорные конструкции и реформирование классических договорных моделей в условиях перехода к инновационной экономике», проект № 2.1.1.4.

Работа подготовлена при информационной поддержке справочной правовой системы
«КонсультантПлюс».

ISBN 9785917686776 (Норма)
ISBN 9785160114651 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161037201 (ИНФРАМ, online)
© Коллектив авторов, 2016

Предисловие

30 декабря 2012 г. был принят Федеральный закон № 302ФЗ
«О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации» — первый из федеральных законов,
содержащих важнейшие изменения и дополнения действующего
Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). За ним последовало принятие целой серии федеральных законов, кардинально менявших устоявшуюся систему представлений о многих институтах гражданского права и
позволявших судить о реальных масштабах законотворческой деятельности.
Такое законодательное решение не явилось неожиданностью для
цивилистов. Оно основывалось на положениях Концепции развития
гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной
Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства 7 октября 2009 г.1, и разработанном на
ее основе проекте изменений ГК РФ. Содержание и объем предусмотренных проектом изменений и дополнений позволяют рассматривать
его как проект существенной модернизации ГК РФ, прежде всего его
части первой, включающей наиболее общие и принципиальные положения российского гражданского права. Опубликованный проект федерального закона № 475386 «О внесении изменений в части первую,
вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»2 (далее — Законопроект, Проект) вызвал бурную реакцию в
научной среде: многие положения подверглись обоснованной критике. При разработке и особенно последующем обсуждении Законопроекта возникло немало острых споров, дискуссий относительно понимания и значения основополагающих институтов, категорий, понятий договорного права.

1 См.: Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации / вступ. сл. А. Л. Маковского. М., 2009. С. 25, 48, 49.
2 Разработан Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию
гражданского законодательства. Опубликован 7 февраля 2012 г. на сайте «Российской
газеты».

Настоящая работа не является систематическим рассмотрением
всех основных институтов и положений российского договорного
права. В центре внимания каждого автора — выяснение исходных для
рассматриваемой сферы отношений понятий, проблем, спорных вопросов, вызванных реформированием гражданского законодательства.
Надеемся, что каждый читатель найдет в книге нечто полезное и
интересное для себя, узнает, какие вопросы договорного права сегодня актуальны и как они решаются в дискуссиях цивилистов.

6
Предисловие

Р а з д е л I
РАЗВИТИЕ ОБЩИХ ПОЛОЖЕНИЙ
ДОГОВОРНОГО ПРАВА

Глава 1. Эволюция принципов договорного права
в условиях реформы гражданского законодательства

1. Принцип добросовестности
и его влияние на развитие договорного права

Проводимая в последние годы реформа гражданского законодательства не могла не затронуть проблему совершенствования принципов правового регулирования тех общественных отношений, которые
входят в предмет гражданского права.
В связи с этим следует отметить, что в европейской правовой науке
сформировалась тенденция сокращения количества правовых норм
гражданского законодательства за счет применения основополагающих
принципов правового регулирования. Данная тенденция отражается в
названиях целого ряда актов, имеющих существенное значение для развития как мирового, так и европейского договорного права. Принципы
европейского договорного права (PECL), Принципы международных
коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Проект Общей системы принципов, понятий и типовых правил Европейского частного
права (DCFR)1, относящиеся к так называемому soft law, т. е. актам рекомендательного характера, содержат основные идеи, начала правового
регулирования договорных отношений. Представляет интерес мнение,
высказанное одним из разработчиков Гражданского кодекса Нидерландов М. В. Хесселинком, о том, что при регулировании отношений, входящих в предмет гражданского права, целесообразнее переходить от регулирования с помощью норм к регулированию с помощью принципов2.

1 Данный Проект разработан Рабочей группой по подготовке Европейского гражданского кодекса и Исследовательской группой по частному праву ЕС. См.: Principles,
Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of References
(DCFR) / Prepared by the Study Group on a European Civil Code and Research Group on EC
Private Law (Acquis Group) // URL: http://ec.europa.eu/justice/policies/civil/docs/dcfr_
outline_edition_en.pdf.
2 См.: Hesselink M. W. The Principles of European Contract Law: Some Choices Made by
the Lando Commission // Global Jurist Fronties. Vol. 1. Is. 1. 2001. P. 11.

Подобная тенденция свидетельствует о росте значения принципов
гражданского права в общем и договорного права в частности при непосредственном регулировании общественных отношений.
В отечественном гражданском законодательстве одним из самых
существенных изменений, касающихся принципов правового регулирования, является введение в ГК РФ ст. 1, которая предусматривает,
что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и
при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских
правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения. Данная редакция ст. 1 ГК РФ завершает дискуссию
о целесообразности включения в Кодекс принципа добросовестности.
Следует отметить, что на международном уровне впервые понятие
добросовестности получило отражение в Венской конвенции о договорах международной куплипродажи товаров от 11 апреля 1980 г.:
в ст. 7 (1) предусматривается правило, согласно которому при толковании Конвенции необходимо «соблюдать добросовестность в международной торговле».
Более широкий подход был применен в США. Законодатель в
ст. 1203 Единообразного торгового кодекса установил: «На каждый
контракт или обязательство налагается обязанность добросовестности
при их исполнении и принудительном осуществлении». Для этих целей в ст. 1201 добросовестность определена как «честность во всем,
что касается поведения или сделки». Однако в данном контексте применение добросовестности ограничено исполнением и принудительным осуществлением обязательства и не распространяется на преддоговорную стадию.
Более широкий подход к добросовестности применяется в иных
национальных и международных актах. Например, ст. 242 Германского гражданского уложения (ГГУ) устанавливает, что «должник обязан
осуществлять исполнение добросовестно, как этого требуют обычаи
оборота»1.

8
Раздел I. Развитие общих положений договорного права

1 В. Ф. Эбке и Б. Штейнхауэр отмечают, что в договорном праве Германии доктрина добросовестности выполняет три основные функции: служит основанием правовых
установлений судебной власти, формирует основания правовой защиты в конкретных
судебных делах, обеспечивает правовое основание распределения рисков в конкретных
договорах. См.: Ebke W. F., Steinhauer B. The Doctrine of Good Faith in German Contract
Law // Good Faith and Fault in Contract Law. Oxford, 2002. P. 171.

Согласно п. 3 ст. 1134 Французского гражданского кодекса (ФГК)
договоры должны исполняться добросовестно. Аналогичное правило
содержится в ст. 1375 Гражданского кодекса Италии1. Статья 1.7
Принципов международных коммерческих договоров (Принципов
УНИДРУА) устанавливает: «Каждая из сторон должна действовать в
соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой в
международной торговле». Статья 1.106 (1) Принципов европейского
договорного права содержит правило, согласно которому при осуществлении прав и исполнении обязанностей каждая из сторон должна
действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой
практикой. Таким образом, принцип добросовестности получил широкое признание в зарубежных правопорядках в качестве одного из
основополагающих начал законодательства. Как уже отмечалось,
ст. 1 ГК РФ также предусматривает введение принципа добросовестности.
Закрепляя на законодательном уровне действие принципа добросовестности, изложенная выше редакция ст. 1 ГК РФ всетаки не разрешает проблему установления содержания данного принципа.
Проблема оказалась весьма сложной не только для отечественных цивилистов, но и для ученых других стран. В частности, английский исследователь Р. Гуд отмечал, что «мы в Англии полагаем трудным принять общую концепцию добросовестности, мы не знаем на самом деле, что это означает»2. В другом высказывании Р. Гуд указал, что
добросовестность есть «неопределенное понятие справедливости, которое делает судебные решения непредсказуемыми»3. К. И. Скловский высказался еще более категорично: «Добрая совесть... не может
быть исчерпывающим образом определена даже доктринально, а тем
более легально»4. Австралийский автор Б. Зеллер в результате своего
исследования пришел к выводу, что добросовестность, несмотря на ее
«кажущуюся простоту», является неуловимым понятием5.
Сложность проблемы исчерпывающего формулирования содержания оценки добросовестности обусловлена прежде всего тем, что добГлава 1. Эволюция принципов договорного права в условиях реформы
9

1 См.: Esecuzione di buona fede. Contratto deve essere eseguito secondo buona fede //
Codice civile e leggi complementari / eds. by R. Garofoli, M. K. Iezzi. Roma, 2008. P. 257.
2 Goode R. The Concept of «Good Faith» in English Law // URL: http://www.cnr.it/
CRDCS/goode.htm.
3 Ibid.
4 Скловский К. И. Применение норм о доброй совести в гражданском праве России //
Хозяйство и право. 2002. № 9. С. 79.
5 См.: Zeller B. Good Faith — the Scarlet Pimpernel of the CISG // URL: http://www.
cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/zeller2.html.

росовестность отражает некую систему представлений, сложившихся
в обществе, о нравственности поведения субъекта права в гражданском обороте, т. е. при приобретении, осуществлении и защите права,
а также при исполнении обязанности.
Обсуждая вопрос о нравственности поведения конкретного лица,
следует руководствоваться тем, как нравственность понимается обществом. На этическую природу добросовестности в свое время указывал П. Эльцбахер. В частности, он писал: «Вопрос о том, противоречит ли известный способ действий добрым нравам, есть вопрос
этического характера...»1. Философы при этом утверждают, что различение морального и аморального, нравственного и безнравственного
в обществе основывается на категориях этики: добра и зла2. «В понятии добра отражается в виде абстрактной моральной идеи то, что
должно быть и заслуживает одобрения; люди выражают в понятии добра свои наиболее общие интересы, пожелания, надежды на будущее... Зло как понятие морального сознания выражает представление
о безнравственном, о том, что противоречит требованиям морали, заслуживает осуждения. Зло является общей абстрактной характеристикой отрицательных моральных качеств, таких, как жестокость, ненависть, порок, насилие, предательство, жадность, скупость... При помощи понятий добра и зла люди дают оценку поступкам человека,
моральным качествам личности, взаимоотношениям людей, состоянию общества в целом»3.
Добросовестность участников гражданского оборота оценивается
на основе сложившихся в обществе нравственных устоев, а последние,
в свою очередь, определяются через сложившиеся в социуме представления о добре и зле. Следовательно, оценочная категория добросовестности может быть понята и объяснена только посредством другой оценочной категории — нравственности, а эта категория — через оценочные понятия добра и зла. Обилие используемых оценочных категорий
является, видимо, основной причиной того, что во всем мире, несмотря на длительную историю исследований, не могут достаточно удовлетворительно определиться с понятием и содержанием добросовестности. Сложившуюся в обществе систему представлений о нравственности поведения субъекта права, соответствующие оценки общества в

10
Раздел I. Развитие общих положений договорного права

1 Цит. по: Сливицкий В. И. Право на честное к себе отношение (из уроков западноевропейской гражданскоправовой жизни) // Сборник статей по гражданскому и торговому праву. Памяти проф. Г. Ф. Шершеневича. М., 2005. С. 489.
2 См.: Голубева Г. А. Этика: учебник. М., 2007. С. 130.
3 Там же. С. 132.