Предпринимательское право

ÌÎÑÊÂÀ

ÈÄ «ÔÎÐÓÌ» — ÈÍÔÐÀ-Ì

2019

40.03.01 «Юриспруденция»

УДК 340.1(075.8)
ББК 67.404я73

П71

Рецензенты:

кандидат юридических наук, и.о. заведующего кафедрой предпринимательского

права юридического факультета Нижегородского государственного

университета им. Н.И. Лобачевского Ю.Л. Мареев;

кандидат юридических наук, доцент, заведующий кафедрой предпринимательского
и финансового права ЧОУ ВО «Нижегородская правовая академия» Л.Ш. Рашидов;

кандидат юридических наук, доцент, и.о. заведующего кафедрой
гражданского права и гражданского процесса факультета права

НИУ ВШЭ — Нижний Новгород С.Г. Пишина

Коллектив авторов:
Демичев А.А., др юрид. наук, профессор (глава 1);
Карпычев М.В., канд. юрид. наук, доцент (главы 3—6);
Леонов А.И., канд. юрид. наук (глава 9);
Пчелкин А.В., канд. юрид. наук, доцент (предисловие, главы 2, 10—15, дополнительные материалы для изучения курса);
Хужин А.М., др юрид. наук, доцент (главы 7—8)

П71
Предпринимательское

М. : ИД «ФОРУМ» : ИНФРАМ, 2019. — 351с. — (Высшее образование).

ISBN 9785819906033 (ИД «ФОРУМ»)
ISBN 9785160100562 (ИНФРАМ)

Учебник включает в себя все наиболее значимые проблемы курса предпринимательского права, опирается на действующее законодательство,
правоприменительную практику. Содержание соответствует требованиям
Образовательного стандарта ГОБУ ВПО ГУ — ВШЭ по направлению подготовки 40.03.01 «Юриспруденция» (уровень подготовки:
а также ФГОС ВО по специальности «Юриспруденция»
(степень) «бакалавр»).

Учебник адресован студентам и преподавателям высших учебных заведений, а также всем интересующимся проблемами предпринимательского
права.

УДК 340.1(075.8)
ББК 67.404я73

ISBN 9785819906033 (ИД «ФОРУМ»)
ISBN 9785160100562 (ИНФРАМ)

© Коллектив авторов, 2014
© ИД «ФОРУМ», 2014

(квалификация

Бакалавр),

право : учебник / под ред. А.В. Пчелкина. —

Предисловие

В условиях рыночной экономики возрастает потребность в специалистах в области правового регулирования предпринимательской
деятельности. Данное высказывание подтверждает тот факт, что дисциплина «Российское предпринимательское право» («Предпринимательское право») из дисциплины, рекомендуемой к изучению в высших учебных заведениях, для большинства юридических специальностей стала обязательной к изучению (вошла в перечень дисциплин
базовой (общепрофессиональной) части профессионального цикла).
В настоящем учебнике на основе анализа действующего законодательства, доктрины и юридической практики освещаются вопросы
правового регулирования предпринимательской деятельности. Отбор
учебного материала продиктован требованиями Образовательного стандарта ФГАОУ ВПО НИУ ВШЭ по направлению подготовки
030900.62 «Юриспруденция» (уровень подготовки: Бакалавр) и Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по направлению подготовки 030900
«Юриспруденция» (квалификация (степень) «бакалавр»).
Основное внимание авторов учебника сконцентрировано на вопросах, носящих общий характер и относящихся преимущественно ко
всем видам предпринимательской деятельности. Ввиду того что отдельные вопросы правового регулирования предпринимательской деятельности изучаются в рамках других дисциплин (гражданское право,
налоговое право, административное право, международное частное
право, арбитражный процесс), данные вопросы либо рассмотрены менее подробно, либо вообще остались за рамками данного учебника.
В целях повышения эффективности освоения учебного курса в
конце учебника приводятся дополнительные материалы к каждой главе, включающие в себя вопросы для самоконтроля, нормативные правовые акты и судебную практику, а также дополнительную литературу.

Глава 1
ПОНЯТИЕ, ПРИНЦИПЫ И ИСТОЧНИКИ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие и признаки
предпринимательской деятельности

В гуманитарных науках существуют различные определения
предпринимательской деятельности, или предпринимательства.
В рамках экономической науки под предпринимательской деятельностью понимается «инициативная самостоятельная деятельность
граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода,
осуществляемая от своего имени, под свою имущественную ответственность, или от имени и под юридическую ответственность юридического лица»1.
В юридической науке, что вполне оправданно, определяя предпринимательскую деятельность, принято исходить из ее легального
понятия2. Юридически закрепленное определение предпринимательской деятельности содержится в абз. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ: «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск
деятельность, направленная на систематическое получение прибыли
от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ

1 Экономический словарь / под ред. А.Н. Азрилияна. М., 2007. С. 682; Социальная политика, уровень и качество жизни: словарь. М., 2011. С. 150.
2 См.: Юридический энциклопедический словарь / под общ. ред. В.Е. Крутских. 3е изд. М., 2003. С. 316—317; Большая юридическая энциклопедия. М.,
2008. С. 467.

или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в
установленном законом порядке».
Таким образом, законодатель выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности.

1. Это самостоятельная деятельность.
Законодатель подразумевает и имущественную, и организационную самостоятельность.
Имущественная самостоятельность подразумевает наличие у
субъекта предпринимательской деятельности определенного обособленного имущества, составляющего экономическую базу его деятельности. Это «имущество может принадлежать предпринимателю на
праве собственности, на ином вещном праве (праве хозяйственного
ведения, оперативного управления) или на обязательственном праве,
например, на праве аренды»1.
Организационная самостоятельность предполагает возможность
субъекта предпринимательской деятельности принимать решения независимо от других участников экономической деятельности. В данном случае объем самостоятельности во многом обусловливается
формой собственности, на которой основывается деятельность предпринимателя. В этом плане деятельность предпринимателя без образования юридического лица в значительно большей степени свободна, чем деятельность, например, государственного или муниципального предприятия.
Предприниматель относительно независим (абсолютной независимости, как известно, не может быть в принципе) от государственных органов, учреждений и организаций, иных предпринимателей и
частных лиц. Самостоятельность предпринимательской деятельности
ограничена рамками закона. Именно на основании закона предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность, выбирая
ее характер, организационноправовую форму, методы осуществления и т. д.
Самостоятельный характер отличает предпринимательскую деятельность от трудовой деятельности. В частности, работая по трудовому договору, работники подчиняют свою деятельность установленному трудовому распорядку, обязаны соблюдать трудовую дисциплину.

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
5

1 Предпринимательское (хозяйственное) право: учебник / Н.Н. Вознесенская
[и др.]; под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М., 2006. С. 22.

Кроме того, в налоговом законодательстве также проводится разграничение между доходами, полученными от предпринимательской
деятельности, и доходами физических лиц, полученными за выполнение трудовых и приравненных к ним обязанностей1.

2. Это деятельность, осуществляемая на свой риск.
Риск является неотъемлемым элементом предпринимательской
деятельности. Он вытекает из свободы этой деятельности. В научной
литературе существуют различные определения риска2. Наиболее оптимальным нам представляется определение, данное В.С. Белых:
риск — это «потенциальная возможность (опасность) наступления
или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя»3.
В случае наступления события, повлекшего неблагоприятные последствия, предприниматель не может надеяться на помощь государства или других субъектов экономической деятельности, так как он
действовал на свой риск. Предприниматель самостоятельно несет ответственность за наступившие последствия. Однако выходом из ситуации является добровольное страхование рисков предпринимателем.

3. Это деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли.
Получение прибыли является целью предпринимательской деятельности. Именно эта цель лежит в основе разграничения ст. 50 ГК
РФ организаций на коммерческие и некоммерческие. Некоммерческие организации (например, религиозные, общественные, благотво6
Глава 1. Понятие, принципы и источники...

1 См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности
в России. М., 2010. С. 24.
2 См.: Ойгензихт В.А. Категория «риска» в советском гражданском праве //
Правоведение. 1971. № 5. С. 67; Кабышев О.А. Предпринимательский риск: правовые вопросы: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1996. С. 13; Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно.
М., 2003. С. 34; Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: учебник. М., 2003. С. 17;
Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2002. С. 77; Чернова Г.В., Кудрявцев А.А. Управление рисками: учеб. пособие. М., 2003. С. 9; Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России.
С. 26—27; Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. Российское предпринимательское право / под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М., 2010; и др.
3 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в
России. С. 24.

рительные и др.) могут получать прибыль от своей деятельности, однако это не является основной их целью.
Понятие прибыли закреплено в российском налоговом законодательстве. В частности, ст. 247 Налогового кодекса РФ (далее — НК
РФ) признает прибылью для российских организаций полученные
доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. При
этом в соответствии со ст. 41 НК РФ «доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в
случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду
можно оценить, и определяемая в соответствии с главами “Налог на
доходы физических лиц”, “Налог на прибыль организаций» настоящего Кодекса”, а расходами — обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК
РФ, — убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком» (ст. 252 НК РФ).
Не любая деятельность, направленная на получение прибыли, является предпринимательской. Предпринимательской может быть
только деятельность, направленная на систематическое получение
прибыли. Однако в законе нет оговорки, что понимать под систематическим получением прибыли. Это вызывает дискуссии среди ученых и сложности в правоприменительной практике.
С.Э. Жилинский обращает внимание на то, что систематическая
и постоянная деятельность — не одно и то же. «Первая означает неоднократное повторение чегото, вторая — непрекращающуюся, всегдашнюю во времени. В неразличении, смешении обоих проявлений
деятельности заложены корни серьезных конфликтных ситуаций.
В частности, сложности возникают при оценке предпринимательской
деятельности, субъекты которой скрывают ее, а при выявлении отрицают наличие предпринимательства, ссылаясь именно на то, что акции, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, разовый, повторный и т. п. характер»1.
В жизни имеют место случаи, когда коммерческие организации «в течение нескольких лет не получают какуюлибо прибыль и являются,
по крайней мере по бухгалтерским документам, убыточными. Причем
нередко руководители предприятий (организаций) преднамеренно
создают такое положение, дабы не платить налоги и другие обязатель§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
7

1 Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): учебник для вузов. 8е изд. М., 2007. С. 78.

ные платежи в соответствующий бюджет»1. Эти обстоятельства обязательно должны учитывать в своей деятельности сотрудники правоохранительных органов, занимающихся расследованием экономических преступлений.
В одних случаях законодатель сам определяет, какая деятельность
не является предпринимательской. Например, в ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 112ФЗ «О личном подсобном хозяйстве»2 установлено, что «личное подсобное хозяйство — форма непредпринимательской деятельности по производству и переработке
сельскохозяйственной продукции». В других случаях необходимые
разъяснения даются Пленумом Верховного Суда РФ. В частности, в
п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации
от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»
определяется, что «в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных
нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданскоправовой
сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном
размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство»3. Однако если это лицо уклоняется от
уплаты налогов или сборов с полученного дохода, то в его действиях
при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица».
В качестве источника прибыли в абз. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ называется пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или
оказание услуг. Судя по конструкции приведенной нормы, данный
перечень является закрытым. Однако в реальности он не охватывает
всего многообразия источников получения прибыли предпринимателем. По этой причине следует согласиться с мнением, высказанным в

8
Глава 1. Понятие, принципы и источники...

1 Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в
России. С. 24.
2 Российская газета. 2003. 10 июля.
3 Там же. 1994. 7 дек.

литературе, что «данный признак, как представляется, сформулирован весьма неудачно. Дело в том, что предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не
могут быть представлены закрытым перечнем. <...> Видимо, не имело
смысла в законе перечислять возможные направления предпринимательской деятельности, так как они определяются прежде всего рынком»1. Фактически перечень источников предпринимательской прибыли шире, чем установлено в ГК РФ.

4. Эта деятельность может осуществляться только лицами, зарегистрированными в таком качестве в законном порядке.
Обратим внимание на то обстоятельство, что государственной регистрации подлежит не предпринимательская деятельность, а лица,
ею занимающиеся. Следовательно, лица, фактически ведущие предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не
являются предпринимателями, однако лица, прошедшие госрегистрацию, но фактически не ведущие предпринимательской деятельности, являются с точки зрения закона предпринимателями.
Данный признак предпринимательской деятельности является
факультативным, так как характеризует только законное предпринимательство. Дело в том, что в законе закреплено то, что должно быть.
Однако на практике нередко встречается несоответствие реалий жизни нормативно установленным требованиям. В этой ситуации важную роль играют правоохранительные органы.
Являясь преступной, незаконная предпринимательская деятельность тем не менее соответствует трем вышеперечисленным признакам предпринимательской деятельности. Подтверждением того, что
деятельность, осуществляемую незарегистрированными лицами, законодатель все же рассматривает в качестве предпринимательской,
является наличие в КоАП РФ ст. 14.1 «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)» и в УК РФ, ст. 171 «Незаконное
предпринимательство».
Таким образом, законная предпринимательская деятельность регулируется нормами права, а за незаконную предпринимательскую
деятельность установлена юридическая ответственность.

§ 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности
9

1 Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. Российское предпринимательское
право / под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова.

§ 2. Принципы правового регулирования
предпринимательской деятельности

Правовое регулирование предпринимательской деятельности базируется на определенных принципах. Под принципами в юриспруденции принято понимать руководящие идеи, лежащие в основе
регулирования определенной сферы общественных отношений. Совокупность определенных идей лежит и в основе регулирования
предпринимательской деятельности. Таким образом, можно говорить о существовании принципов правового регулирования предпринимательской деятельности.
В отличие от ряда других отраслей российского права, предпринимательское право не кодифицировано. Соответственно, отсутствует
единый нормативный акт, в котором были бы закреплены все принципы, регулирующие предпринимательскую деятельность. Это вызывает определенные сложности при выделении принципов правового
регулирования предпринимательской деятельности, вызывает среди
ученых дискуссии об их количестве и названии. Кроме того, так как
ни в ГК РФ, ни в других документах нет главы или статьи с названием
«Принципы правового регулирования предпринимательской деятельности», то среди ученых возникают споры, считать то или иное нормативно закрепленное положение соответствующим принципом или
чемто другим.
В данной ситуации весьма сложно дать исчерпывающий перечень
принципов правового регулирования предпринимательской деятельности. Потому далее мы остановимся на характеристике лишь основных принципов. Однако прежде сделаем оговорку. Принципами правового регулирования предпринимательской деятельности являются
только основные положения, закрепленные в Конституции РФ, ГК РФ и
иных нормативных правовых актах и направленные на регулирование
отношений в сфере предпринимательства.
Все прочие положения, называемые в юридической литературе
принципами правового регулирования предпринимательской деятельности, но прямо не закрепленные в нормативных актах, а лишь
выделенные учеными на основе их анализа и толкования, можно назвать доктринальными принципами предпринимательского права.
Так как они нормативно не закреплены, то, по сути, находятся не в
сфере права, а в сфере правосознания. Их перечень является открытым и зависит от позиции отдельных ученых.

10
Глава 1. Понятие, принципы и источники...