Журнал Российского права, 2019, № 9
Бесплатно
Основная коллекция
Тематика:
Право. Общие вопросы
Издательство:
Юридическое издательство Норма
Наименование: Журнал Российского права
Год издания: 2019
Кол-во страниц: 184
Количество статей: 15
Дополнительно
Вид издания:
Журнал
Уровень образования:
Дополнительное профессиональное образование
Артикул: 640614.0292.01
Тематика:
ББК:
УДК:
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов.
Для полноценной работы с документом, пожалуйста, перейдите в
ридер.
Редакционный совет Хабриева Т. Я. (главный редактор), директор Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, академик РАН, действительный член Международной академии сравнительного права, д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ Черногор Н. Н. (зам. главного редактора), зам. директора Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, проф. РАН, д-р юрид. наук, проф. Андриченко Л. В., зав. центром публично-правовых исследований Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ Батлер У. Э., засл. профессор права им. Джона Эдварда Фоулера школы права Университета штата Пенсильвания, профессор Эмеритус сравнительного правоведения Лондонского университета, д-р права Василевич Г. А., зав. кафедрой конституционного права Белорусского государственного университета, чл.-корр. Национальной академии наук Беларуси, д-р юрид. наук, проф. Зорькин В. Д., председатель Конституционного Суда РФ, д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ Казинян Г. С., декан юридического факультета Ереванского государственного университета, председатель Союза юристов Республики Армения, академик Национальной академии наук Республики Армения, д-р юрид. наук, проф., засл. юрист Республики Армения Курилов В. И., почетный доктор Дальневосточного федерального университета, член Российской академии естественных наук, д-р юрид. наук, проф., засл. работник высшей школы РФ Лазарев В. В., главный научный сотрудник центра фундаментальных правовых исследований Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ Лапаева В. В., советник Конституционного Суда РФ, д-р юрид. наук Лебедев В. М., председатель Верховного Суда РФ, д-р юрид. наук, проф., засл. юрист РФ Малиновский В. А., член Конституционного Совета Республики Казахстан, член научно-экспертного совета Ассамблеи народа Казахстана, д-р юрид. наук Тихомиров Ю. А., главный научный сотрудник центра публично-правовых исследований Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, чл.-корр. Международной академии сравнительного права, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ Толстой Ю. К., профессор кафедры гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета, академик РАН, д-р юрид. наук, проф., засл. деятель науки РФ Ярков В. В., зав. кафедрой гражданского процесса Уральского государственного юридического университета, член Международной ассоциации процессуального права и Ассоциации международного гражданского процесса, научного совета Международного союза судебных исполнителей, д-р юрид. наук, проф. российского права Ежемесячный журнал № 9/2019 Издается с 1997 года Свидетельство о регист рации ПИ № ФС77-57273 от 12.03.2014 ISSN 1605-6590 (print) ISSN 2500-4298 (online) DOI 10.12737/issn.1605-6590 Журнал: включен в Перечень ВАК при Минобрнауки России рецен зируемых научных изданий, в которых должны быть опуб ликованы основные научные результаты диссертаций на соискание ученой степени кандидата/доктора наук; входит в базы данных: Российский индекс научного цитирования; Russian Science Citation Index на платформе Web of Science; Ulrich’s Periodicals Directory; EBSCO. Учредитель Институт законодательства и сравнительного правоведе ния при Правительстве Рос сийской Федерации 117218, Москва, ул. Большая Черемушкинская, 34 Тел.: +7 (495) 719-73-02 Internet: izak.ru Издатель Юридическое издательство «Норма» 101000, Москва, Колпачный пер., 9а Тел.: +7 (495) 621-62-95 Е-mаil: jrp@norma-verlag.соm Internet: jrpnorma.ru
Editorial Council T. Y. Khabrieva (editor-in-chief), director of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, academician of the Russian Academy of Sciences, titular member of the International Academy of Comparative Law, dr. of legal sciences, prof., honored lawyer of Russia N. N. Chernogor (deputy editor-in-chief), deputy director of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, professor of the Russian Academy of Sciences, dr. of legal sciences, prof. L. V. Andrichenko, head of the Center of public legal research of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, dr. of legal sciences, prof., honored lawyer of Russia W. E. Butler, the John Edward Fowler distinguished professor of law at the Dickinson School of Law of the Pennsylvania State University, Emeritus professor of comparative law in the University of London, dr. of law G. A. Vasilevich, head of the Department of constitutional law of the Belarusian State University, corr. member of the National Academy of Sciences of Belarus, dr. of legal sciences, prof. V. D. Zorkin, chairman of the Constitutional Court of the Russian Federation, dr. of legal sciences, prof., honored lawyer of Russia G. S. Kazinyan, dean of the Law faculty of the Yerevan State University, chairman of the Union of Lawyers of the Republic of Armenia, academician of the National Academy of Sciences of the Republic of Armenia, dr. of legal sciences, prof., honored lawyer of Armenia V. I. Kurilov, honorary doctor at the Far Eastern Federal University, member of the Russian Academy of Natural Sciences, dr. of legal sciences, prof., honored worker of the higher school of Russia V. V. Lazarev, chief research fellow of the Center of fundamental legal research of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, dr. of legal sciences, prof., honored scientist of Russia V. V. Lapaeva, adviser of the Constitutional Court of the Russian Federation, dr. of legal sciences V. M. Lebedev, chairman of the Supreme Court of the Russian Federation, dr. of legal sciences, prof., honored lawyer of Russia V. A. Malinovsky, member of the Constitutional Council of the Republic of Kazakhstan, member of the Scientific and Expert Council of the Assembly of People of Kazakhstan, dr. of legal sciences Yu. A. Tikhomirov, chief research fellow of the Center of public legal research of the Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Russian Federation, corr. member of the International Academy of Comparative Law, dr. of legal sciences, prof., honored scientist of Russia Yu. K. Tolstoy, professor at the Department of civil law of the St. Petersburg State University, academician of the Russian Academy of Sciences, dr. of legal sciences, prof., honored scientist of Russia V. V. Yarkov, head of the Department of civil procedure of the Ural State Law University, member of the International Association of Procedural Law and the International Civil Procedure Association, the Scientific Council of the International Union of Judicial Officers, dr. of legal sciences, prof. Journal OF RUSSIAN LAW Monthly magazine 2019, no. 9 Since 1997 Certificate of registration ПИ No. ФС77-57273 from 12.03.2014 ISSN 1605-6590 (print) ISSN 2500-4298 (online) DOI 10.12737/issn.1605-6590 The magazine is included into: the List of peer-reviewed journals recom mended by the Supreme Certification Commission under the Ministry of Edu ca tion and Science of the Russian Federation; the Russian Science Citation Index; the Russian Science Citation Index on Web of Science; the Ulrich’s Periodicals Directory; the EBSCO. Founder The Institute of Legislation and Comparative Law under the Government of the Rus sian Federation 34, Bolshaya Cheremushkin skaya st., Moscow, 117218, Russia Phone: +7 (495) 719-73-02 Internet: izak.ru Publisher Legal Publishing House “Norma” 9a, Kolpachny lane, Moscow, 101000, Russia Phone: +7 (495) 621-62-95 Е-mаil: jrp@norma-verlag.соm Internet: jrpnorma.ru [Zhurnal rossijskogo prava]
Журнал российского права. 2019. № 9 3 Содержание Государство и право в современном мире: проблемы теории и истории МАЛЬКО А. В., СОЛДАТКИНА О. Л. Приоритеты российской правовой политики и изменения права в условиях цифровизации ................................................................................ 5 ЗАЛОИЛО М. В. Опережающий характер правотворчества и проблема синхронизации правового регулирования ................................................................. 20 Конституционное и муниципальное право БАРЦИЦ И. Н. Конституционный обычай: признаки и значение ................................................. 30 ДЕМЕНТЬЕВ В. А. Предварительное голосование как средство легитимации муниципального избирательного процесса ................................................................................... 48 Гражданское и семейное право. Предпринимательское право БЕЛЯЕВА О. А., КАБЫТОВ П. П., КУЗНЕЦОВ В. И. Правовое регулирование государственного оборонного заказа: цивилистический и административно-правовой аспекты ........................................................................................... 60 БАШЛАКОВ-НИКОЛАЕВ И. В. Проблемы правового обеспечения конкуренции в Российской Федерации (на примере развития рынка судостроения) ...................................... 73 Трудовое право и право социального обеспечения НУРТДИНОВА А. Ф., ЧИКАНОВА Л. А. Процедурные нормы в механизме правового регулирования трудовых отношений ..................................................... 80 Административное право. Финансовое право ЗЫРЯНОВ С. М. Административно-правовой статус сотрудника контрольно-надзорного органа ..................................................................................................... 100 АНДРИЕВСКИЙ К. В. Классификация налоговых режимов в зависимости от характера нормативного предписания ........................................................................................................... 111 Процессуальное право КОВТУН Н. Н. Формирование государственного обвинения как самостоятельная стадия уголовного судопроизводства России .......................................................................................... 123 ХАЙДАРОВ А. А. Проблемы получения следователем (дознавателем) разрешения на производство обыска и выемки в ломбарде .......................................................................... 138 Земельное и экологическое право ПОНОМАРЕВ М. В., ЦОМАРТОВА Ф. В. Правовой режим отходов медицинской деятельности ................................................................................................................................... 145 Международное и интеграционное право ВОЙНИКОВ В. В. Перспектива развития в рамках Евразийского экономического союза сотрудничества в области трансграничного передвижения лиц и борьбы с преступностью .....159 Рецензии ПОСТНИКОВ А. Е. Доктринальный учебник конституционного права (рецензия на учебник: Эбзеев Б. С. Конституционное право России. М., 2019. 768 с.) ................................. 172 Юридическая жизнь. Хроника ТЕРЕЩЕНКО Л. К., СТАРОДУБОВА О. Е. Государственное регулирование в области связи: направления модернизации ............................................................................................... 177 Новые книги .................................................................................................................................. 184
Journal of Russian Law, 2019, no. 9 4 Contents State and Law in the Modern World: Problems of Theory and History A. V. MALKO, O. L. SOLDATKINA. Priorities of Russian Legal Policy and Changes in Law in the Context of Digitalization .............................................................................................................. 5 M. V. ZALOILO. Anticipatory Nature of Law-Making and the Problem of Synchronization of Legal Regulation ............................................................................................................................. 20 Constitutional and Municipal Law I. N. BARTSITS. Constitutional Custom: Signs and Meaning ............................................................. 30 V. A. DEMENTYEV. Primary Elections as a Means of the Local Electoral Process Legitimization ....... 48 Civil and Family Law. Business Law O. A. BELYAEVA, P. P. KABYTOV, V. I. KUZNETSOV. Legal Regulation of the State Defense Order: Civil and Administrative Aspects ............................................................ 60 I. V. BASHLAKOV-NIKOLAEV. Problems of Legal Support of Competition in the Russian Federation (on the Example of Shipbuilding Market Development) ............................ 73 Labor Law and Social Security Law A. F. NURTDINOVA, L. A. CHIKANOVA. Procedural Rules in the Mechanism of Legal Regulation of Labor Relations .............................................................................................................................. 80 Administrative Law. Financial Law S. M. ZYRYANOV. Administrative and Legal Status of an Officer of a Controlling and Supervisory Body ...................................................................................................................... 100 K. V. ANDRIEVSKII. Classification of Tax Modes Depending on Character of a Standard Instruction .................................................................................................................. 111 Procedural Law N. N. KOVTUN. Formation of Public Prosecution as an Independent Stage of Criminal Proceedings in Russia .................................................................................................... 123 A. A. KHAYDAROV. Issues of Obtaining Permission to Search and Seizure in a Pawnshop by the Investigator ............................................................................................................................ 138 Land and Environmental Law M. V. PONOMAREV, F. V. TSOMARTOVA. Legal Regime of Waste from Health-Care Activities ......145 International and Intergration Law V. V. VOYNIKOV. The Prospects of Cooperation Development in the Field of Free Movement of Persons and Fighting Against Crime Within Eurasian Economic Union ....................................... 159 Reviews A. E. POSTNIKOV. Doctrinal Textbook of Constitutional Law (Review of the Textbook of B. S. Ebzeev “Constitutional Law of Russia”. Moscow, 2019. 768 p.) .......................................... 172 Legal Life. Chronicle L. K. TERESHCHENKO, O. E. STARODUBOVA. State Regulation in the Field of Communication: Modernization Directions ................................................................................... 177 New Books ..................................................................................................................................... 184
DOI: 10.12737/jrl.2019.9.1 Приоритеты российской правовой политики и изменения права в условиях цифровизации* МАЛЬКО Александр Васильевич, директор Саратовского филиала Института государства и права Российской академии наук, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации Россия, 410028, г. Саратов, ул. Чернышевского, 135 E-mail: i_gp@ssla.ru СОЛДАТКИНА Оксана Леонидовна, доцент кафедры информатики Саратовской государственной юридической академии, старший научный сотрудник Саратовского филиала Института государства и права Российской академии наук, кандидат юридических наук Россия, 410056, г. Саратов, ул. Вольская, 1 E-mail: buzum@mail.ru Построение цифровой экономики часто озвучивается в качестве приоритетной задачи российской государственной власти, но в то же время это вносит сумбур в теоретические разработки по данной тематике. Технологии развиваются быстро, а значит, право должно стать гибче. Однако при этом принятие решений должно быть научно обоснованным, системным, иначе усилия государства по внедрению цифрового инструментария будут неэффективными. Основная цель исследования — обоснование отнесения цифровизации права к приоритетам правовой политики. При этом решаются следующие задачи: установление структурных элементов понятия «цифровизация права» и его природы; разработка проекта содержания концепции цифрового направления правовой политики в выбранной области. Выделяются и рассматриваются основные подцели намеченного приоритета: переосмысление элементов права в условиях цифровой эпохи (на примере прав человека); изучение некоторых направлений автоматизации правовой отрасли (на примере технологий больших данных и блокчейна); анализ практики работы судебных органов с информационными системами и обоснование необходимости правовой трансформации в этой области. Методы: общенаучные (диалектический, анализ, синтез) и частнонаучные (формальноюридический, функциональный). Обосновывается тезис о том, что включение цифровизации права в число приоритетов правовой политики соответствует общественным интересам и позволяет упорядочить теоретические разработки рассматриваемого явления, совместить их с практикой. Отмечается двойственность понятия «цифровизация права». Составляется проект содержания научной концепции правовой политики в выбранной области. Исследуются цифровые права. Рассматриваются проблемы цифровой трансформации судебной системы, а также даются некоторые практические рекомендации. Ключевые слова: цифровизация права, цифровое право, правовая политика, правовое регулирование больших данных, блокчейн, цифровые права, цифровая трансформация. Для цитирования: Малько А. В., Солдаткина О. Л. Приоритеты российской правовой политики и изменения права в условиях цифровизации // Журнал российского права. 2019. № 9. С. 5—19. DOI: 10.12737/jrl.2019.9.1 Государство и право в современном мире: проблемы теории и истории * Исследование выполнено при финансовой поддержке РФФИ в рамках научного проекта № 18-29-16111.
Journal of Russian Law, 2019, no. 9 6 Priorities of Russian Legal Policy and Changes in Law in the Context of Digitalization A. V. MALKO, Saratov branch, Institute of State and Law, Russian Academy of Sciences, Saratov 410028, Russian Federation E-mail: i_gp@ssla.ru O. L. SOLDATKINA, Saratov State Law Academy, Saratov 410056, Russian Federation E-mail: buzum@mail.ru Construction of the digital economy, what is happening on the basis of the program "Digital Economy" is often voiced priority of the Russian government, but this program also introduces confusion in the theoretical developments on the subject. Of course, technology is developing rapidly, it means that law should become more flexible, but this should not mean isolation from science — decision making must be scientifically grounded, systemic, otherwise the government's efforts to introduce digital tools will be ineffective. The main purpose of the research under the article is to justify the inclusion of digitalization of law among the priorities of legal policy. In accordance with the goal the authors solve the following tasks: the establishment of the structural elements of the concept of "digitalization of law" and its nature; development of the draft content of the concept of the digital direction of legal policy in the chosen field. Also highlighted and considered are the main sub-goals of the planned priority: rethinking the elements of law from the point of view of the digital age (for example, human rights); the study of some areas of the automation of the legal industry (for example, technologies big data and blockchain); analysis of the practice of the judiciary with information systems and the rationale for the need for legal transformation in this area. The study is based on the general scientific (dialectical analysis, synthesis) and private research (formal-legal approach, the functional approach) methods in solving the problems. All tasks in the course of the study are resolved. The authors substantiate the thesis that the inclusion of digitalization of law among the priorities of legal policy not only corresponds to public interests, but also makes it possible to streamline the theoretical developments of the phenomenon under consideration, to combine them with practice; the duality of the concept of “digitalization of law” (as the development of the “accompanying” law and the automation of the legal industry) is noted; a draft of the content of the scientific concept of legal policy in the chosen field is being prepared digital rights are explored; conclusions are drawn that the introduction of new technologies in the legal field should be accompanied by a deep study of their essence and capabilities; addresses the problems of digital transformation of the judicial system. The article also provides some practical recommendations on the restructuring of the special legal education of the Russian state; making amendments to federal legislation related to ensuring the digital rights of citizens and protecting large user data, creating data storage standards, official electronic data circulation, information exchange protocols in interagency transactions; fundamental digital “restructuring” not only of the executive authorities, but also of the judicial system, including the complete rejection of paperwork in favor of the initial existence of information in the form of data, rather than a document. Keywords: digitalization of law, digital law, legal policy, legal regulation of big data, blockchain, digital rights, digital transformation. For citation: Malko A.V., Soldatkina O.L. Priorities of Russian Legal Policy and Changes in Law in the Context of Digitalization. Zhurnal rossijskogo prava = Journal of Russian Law, 2019, no. 9, pp. 5—19. (In Russ.) DOI: 10.12737/jrl.2019.9.1 Необходимость перехода от стихийности принимаемых в сфере правового регулирования управленческих решений к их плановости в Российской Федерации давно обсуждается на всех уровнях, в том числе в юридическом научном сооб ществе. Именно поэтому в последние два десятилетия бурное развитие и распространение среди правоведов получила теория правовой политики. Под правовой политикой понимается научно обоснованная, ком
Журнал российского права. 2019. № 9 7 плексная и последовательная деятельность государства, индивидов, их объединений, включая все общество, по созданию и реализации стратегических правовых идей в целях формирования правовой государственности, т. е. правовая политика позволяет упорядочить сложную иерархию целей комплексных разделов права и наметить средства их реализации. Согласно данной дефиниции в основе правовой политики лежит понятие деятельности, а любая деятельность по природе своей целенаправленна. Имеет целевую составляющую и правовая политика — ее цели выстраиваются в некоторую сложную иерархию, похожую на дерево. Постановка целей правовой политики является сложным процессом, так как требуется обеспечить их соответствие реальным общественным потребностям и интересам, в противном случае результатом будет снижение продуктивности работы механизма правового регулирования. Намеченные в целях ориентиры определяют соответствующие задачи правовой политики, а наиболее значимые и первоочередные из них традиционно называют приоритетами. Наличие в правовой политике приоритетов не только позволяет расставить акценты и избрать верные средства и методы достижения поставленных целей, но и дает возможность интегрировать усилия всех субъектов в процессе выработки и реализации стратегических правовых идей1. Приоритеты, как и цели, должны отвечать потребностям общества и государства. Одной из таковых несомненно является ориентация экономики на инновационное развитие. Современные условия вынуждают предприятия постоянно искать новые решения для сохранения и по 1 См.: Коробова А. П. Приоритеты правовой политики // Российская правовая политика. Курс лекций / под ред. Н. И. Матузова, А. В. Малько. М., 2003. вышения своей конкурентоспособности. Однако этот процесс не может быть односторонним — государству также необходимо обеспечить хозяйствующим субъектам благоприятные условия для функционирования. Говоря об инновационном развитии в целом и в экономике в частности, невозможно оставить без внимания ту роль, которую сегодня играют информационные технологии, проникающие все глубже в общественную жизнь, меняющие структуру отношений и взаимодействий, а порой и в принципе противоречащие модели государственного управления. Широкий масштаб влияния информационных технологий на экономику признается на самом высоком уровне — речь идет о программе «Цифровая экономика Российской Федерации»2, получившей в 2018 г. статус национальной программы. В ней намечены основные стратегические направления по построению экономики инновационного типа. Эта программа в том числе закрепила в качестве стратегических целей российской государственной политики цифровизацию основных государственных регуляторов, включая права, что дало серьезный толчок к формированию так называемого цифрового права. Поскольку правовая политика не может и не должна существовать в отрыве от государственной политики, их основные цели должны коррелировать, следовательно, в число приоритетов правовой политики должна войти задача по изучению процессов цифровизации права. Включение цифровизации права в число приоритетов правовой политики не только соответствует общественным интересам, но и позволяет упорядочить теоретические разработки рассматриваемого явления. 2 См. решение президиума Совета при Президенте РФ по стратегическому развитию и национальным проектам от 24 декабря 2018 г.
Journal of Russian Law, 2019, no. 9 8 Несмотря на несомненную значимость и актуальность, понятие цифровизации права еще не устоялось. Развитие теоретических основ данного явления, наполнение его содержанием — дело будущего, но работа над этим уже началась. Особенность указанных разработок состоит в том, что давшая им старт программа «Цифровая экономика»3 внесла некоторую непоследовательность в теоретические исследования. В научных статьях, посвященных цифровизации права, традиционно упор делается на правовом обеспечении внедрения информационно-коммуникационных технологий во все сферы общественной жизни4. Безусловно, такой процесс меняет основные структурные элементы права (субъект и его идентификацию, взаимодействия субъектов, объект, права человека), однако рассматривать цифровизацию права только с позиций сопровождения информационной модернизации отдельных областей жизнедеятельности, пусть и таких важных, как экономика, представляется несколько однобоким, хотя и вполне понятным подходом. Несмотря на то что изначально цифровизация рассматривалась как переход с аналоговой формы передачи информации на цифровую5, сейчас «цифровизация — это в меньшей степени про технологии, а в большей — про культуру, про изменения и про модель взаи 3 Утв. распоряжением Правительства РФ от 28 июля 2017 г. № 1632-р. 4 См., например: Ломакин А. Цифровизация права // Трудовое право. 2017. № 9. С. 103—111; Талапина Э. В. Право и цифровизация: новые вызовы и перспективы // Журнал российского права. 2018. № 2. С. 5—17. 5 См., например, распоряжение Правительства Москвы от 11 октября 2010 г. № 2215-РП «О Концепции обеспечения жителей города Москвы телекоммуникационными услугами для получения социально значимой информации путем создания условий равного доступа к кабельному телевидению и Интернет-ресурсам». модействия»6. Представляется, что процесс цифровизации права имеет два аспекта: с одной стороны, это как раз разработка «сопровождающего» права, новое познание и осмысление его элементов (объектов, субъектов, прав) с точки зрения цифровой эпохи, с другой — автоматизация правовой отрасли, так называемые LegalTech (программы искусственного интеллекта, боты), призванные алгоритмизировать юридические процессы и нормотворчество. Таким образом, информационнокоммуникационные технологии неизбежно поменяют природу права, а также работу юриста и всей юридической системы, включая такие ее элементы, как законотворчество, правоприменение и т. д. Это означает необходимость учитывать при выстраивании выбранного сегмента правовой политики двойственность основного понятия, рассматривая составляющие элементы как отдельно, так и во взаимосвязи, итогом же ее реализации должно стать формирование нового вида права — цифрового. Между тем деятельность по построению новой парадигмы права необходимо начинать уже сейчас, исследования должны носить упреждающий характер. Так, на примере криптовалют мировое сообщество в целом и Россия в частности убедились: отсутствие правового регулирования данной сферы (а во многих случаях и попытки проигнорировать ее существование) привело к тому, что названные платежные средства были облюбованы представителями криминалитета. Технологии развиваются быстро, а значит, государственное управление и правовое 6 Цифровизация как изменение парадигмы. Интервью с А. Мареем, членом совета директоров, главным управляющим директором, членом правления, заместителем председателя правления Альфа-Банка. URL: https://www.bcg.com/ru-ru/about/bcgreview/digitalization.aspx (дата обращения: 08.01.2019).
Журнал российского права. 2019. № 9 9 регулирование должны стать более гибкими. Вместе с тем стоит помнить о том, что эта «гибкость» не должна означать оторванность от науки — принятие решений должно быть научно обоснованным, системным, иначе мы получим «сырые», некачественные законы, способные свести на нет все усилия государства по внедрению цифрового инструментария. Следовательно, перед ученымиправоведами также встают задачи по научному сопровождению идущих процессов цифровизации. Обзор научных работ указывает на несомненный интерес к теме цифровизации, причем новые юридические конструкции ищут не только отечественные правоведы, но и зарубежные юристы — в основном с ориентацией на практические аспекты. Однако, по справедливому замечанию Т. Я. Хабриевой, «как в доктрине, так и в юридической практике пока нет достаточно четкого понимания ни вектора, ни закономерностей, ни механизма этих [цифровых] трансформаций [права]»7. В Российской Федерации давно стоит вопрос о необходимости опоры юридической практики на юридическую доктрину, что тем более важно для области информационного законодательства и практики регулирования информационной сферы, так как существующие юридические модели часто не подходят для описания идущих в этой области процессов. Поэтому как приоритетное направление правовой политики цифровизация права должна решать задачу по объединению научных разработок с юридической практикой. С позиций заявленного выше тезиса о том, что в основу правовой политики должны лечь учитывающие практику теоретические разработки, представляется, что основным результатом работ по дан 7 Хабриева Т. Я. Право перед вызовами цифровой реальности // Журнал российского права. 2018. № 9. С. 6. ному направлению должен стать комплексный универсальный унифицированный научно обоснованный документ — концепция развития сегмента законодательства, связанного с цифровизацией права, а также правоприменительной практики. Опираясь на проводимые ранее разработки и анализ публикаций по вопросам цифровизации права8, мы видим следующее содержание указанной концепции: 1. Описание текущих процессов в Российской Федерации, связанных с цифровизацией различных областей, экономической и политической ситуации в стране, анализ имеющихся предпосылок для цифровизации права и намечающихся тенденций развития в данном направлении, обоснование актуальности предлагаемых изменений, а также готовность населения к восприятию новой формы существования и реализации права. 2. Анализ теоретических моделей, правовых институтов и сфер их применения в выбранном направлении, в том числе решение терминологических вопросов, разграничение смежных понятий в действующем законодательстве и теории права; цели и принципы регулирования процесса трансформации права к цифровому виду; исследование основных компонентов права (субъекты и их права, объект, правоотношение) в условиях цифровизации. 3. Обзор возможностей LegalTech и технологий, в них применяемых, а также соответствующих им законодательных новелл в Российской Федерации и иностранных государствах, оценка возможности по 8 См., например: Хабриева Т. Я. Указ. соч. С. 5—16; Ломакин А. Указ. соч. С. 103—111; Талапина Э. В. Право и цифровизация: новые вызовы и перспективы // Журнал российского права. 2018. № 2. С. 5—17; Гурко А. Искусственный интеллект и авторское право: взгляд в будущее // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2017. № 12. С. 7—18.
Journal of Russian Law, 2019, no. 9 10 имплементации подходящих моделей в отечественное законодательство, в том числе: рассмотрение технических особенностей и ограничений по сфере применения современных информационных технологий и технологий обработки данных, оценка возможности их использования при решении вопросов цифровизации права; обобщение инновационных российских и зарубежных практик по внедрению указанных технологий и методов, которые возможно использовать в сфере цифровизации права; рекомендации относительно изменений в российском законодательстве, необходимых для эффективного применения современных информационных технологий и технологий обработки данных; анализ экономического эффекта и рисков, связанных с применением указанных технологий и методов. Формат журнальной публикации не позволяет рассмотреть все концептуальные аспекты заявленной проблемы, поэтому ограничимся отдельными положениями, наметив важнейшие подцели. Структурный элемент, с которого хотелось бы начать исследования, — это изменения в области прав человека, связанных с цифровой трансформацией права. Реализация основных цифровых прав граждан обычно основывается на принципах свободы информации и запретительном принципе права, что закреплено в основных международных правовых документах и в конституциях государств. Основу международного блока в указанной сфере составляет Всеобщая декларации прав человека 1948 г., согласно которой каждый человек имеет право на свободу мысли (ст. 18), право на свободу убеждений и на свободное выражение их (ст. 19). Исходя из международных документов, строится конструкт «информационные права и свободы» в подавляющем большинстве государств (Франции, Германии, России и т. д.). Нормы конституций очень похожи и обычно закреп ляют свободное выражение мыслей и мнений, свободу печати и информации, запрет цензуры. Запреты очерчивают границы прав. Однако цифровые права имеют свою специфику, связанную со средой их реализации. Согласно определению «Словаря тактической реальности» К. Беккера «цифровые права человека — это расширение и применение универсальных прав человека к потребностям общества, основанного на информации»9. При этом выделяются базисные цифровые права человека (право доступа к каналам коммуникации, право свободно общаться и выражать мнение, право на неприкосновенность частной сферы). Отдельные исследователи выделяют также право на публикацию цифровых произведений, право цифровых споров, право доступа к цифровым данным и защиты при доступе и т. д.10 В Евросоюзе термин «цифровые права» рассматривается именно в таком смысле, что подтверждается вступившим в 2018 г. в силу регламентом ЕС «О защите физических лиц в отношении обработки персональных данных», усиливающим защиту прав граждан на информацию, доступ и на забвение. Этот единый комплекс четких правил административным воздействием повышает сохранность баз данных, устанавливает для компаний необходимость принятия упреждающих мер против террористического контента, дает сотрудникам компаний затребовать любые персональные данные о себе, вплоть до личной переписки, обеспечивает полный контроль за персональными данными лиц, не достигших 16 лет, их родителями или опекунами11. Меры, обес 9 URL: https://dic.academic.ru/dic.nsf/ ruwiki/1188772 (дата обращения: 08.01.2019). 10 См.: Ломакин А. Указ. соч. С. 65—74. 11 См.: Цифровые права граждан. Защитить, нельзя проигнорировать. URL: http:// www.aif.ru/techno/technology/cifrovye_
Журнал российского права. 2019. № 9 11 печивающие цифровые права граждан, в названном документе предусмотрены достаточно жесткие, но результативные. В отечественном законодательстве термин «цифровые права» закреплен в другой, более узкой трактовке — речь идет о Федеральном законе от 18 марта 2019 г. № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»12. Согласно данному документу под цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Такое сужение значения обозначенного термина до некоторой разновидности имущественного права, на наш взгляд, не совсем правильно и в дальнейшем может привести к терминологической путанице. Законодателю стоило рассматривать цифровые права в классическом варианте — как права граждан и организаций в информационной сфере. После устранения проблем с терминологией в рамках цифрового направления правовой политики необходимо решить вопрос об обеспечении каждого из базовых цифровых прав граждан. Работа по данному пункту весьма объемна, и мы рассмотрим часть вопросов, связанных с правом на неприкосновенность частной жизни при применении отдельных информационных технологий, таких как большие данные. Эта технология выбрана для примера не случайно. Помимо ее рассмотрения с точки зрения обеспечения цифровых прав граждан, большие данные имеют и другую сторону для prava_ grazhdan_zashchitit_nelzya_ proignorirovat (дата обращения: 08.01.2019). 12 Начало действия документа — 1 октября 2019 г. теоретического анализа — возможность их применения в работе юристов и для формирования цифрового права (п. 3 предлагаемого ранее проекта содержания концепции). Несмотря на существующие мнения о сомнительной пользе использования больших данных в праве13, представляется, что эту технологию в совокупности с облачными технологиями ждет большое будущее в юриспруденции. Действительно, в то время как российское юридическое сообщество делает первые настороженные шаги в применении больших данных, в США, например, применение этой технологии в различных сферах стало реальностью. Это и прогнозирование перспектив рассмотрения судебного дела (электронный ассистент ROSS, Lex-Machin и др.) или вероятности прохождения законов (успешно работает в Конгрессе США), и анализ информации о клиентах, и рекрутинг для отбора лучших юридических кадров. Конечно, некоторые из данных программ — еDiscovery, Legal Research — могут использоваться только в странах с прецедентной правовой системой (США, Великобритания), однако другие направления востребованы и в странах, где используется кодифицированное право (например, французская система Predictice, позволяющая анализировать миллионы судебных решений за короткое время и предсказывать шансы на успех дела, что важно при разработке финансовой стратегии). Проблема обработки больших данных стоит и перед российской государственной властью: имеющихся ресурсов часто не хватает, чтобы обеспечить безопасность хранения информации, а потому автоматизация работы с неструктурированной 13 См.: Devins C., Felin T., Kauffman S., Koppl R. The law and big data. URL: https:// www.lawschool.cornell.edu/research/JLPP/ upload/Devins-et-al-final.pdf (дата обращения: 10.01.2019).
Journal of Russian Law, 2019, no. 9 12 информацией необходима для эффективной работы органов государственной власти. Все чаще для автоматизации выбираются облачные технологии (что неизменно связано с большими данными). Так, 26 сентября 2017 г. Председатель Правительства РФ Д. А. Медведев утвердил «дорожную карту» по разработке системы сбора и обработки информации в контрольных и надзорных органах с помощью облачных технологий14. А значит, решение вопроса о правовом регулировании больших данных становится как никогда актуальным, следовательно, должно занять свою нишу в концепции правовой политики цифровизации права. Несмотря на то что большие данные в их классическом понимании есть совокупность технологий, которые призваны обрабатывать большие по сравнению со «стандартными» сценариями объемы данных и работать со структурированными и плохо структурированными данными параллельно в разных аспектах15, когда разговор заходит о законодательном регулировании, большие данные рассматриваются в первую очередь в контексте проблематики персональных данных. Связано это с тем фактом, что обработка и сбор больших данных в глобальной сети ставят перед обществом серьезные проблемы с защитой личной информации граждан, а ведь последняя предусмотрена Конституцией РФ. Данные о гражданах разбросаны по сети Интернет в виде переписки по электронной почте, постах в социальных медиа, на сайтах учебных заведений или организаций. В основном это открытая информа 14 См.: Облачные технологии применят в надзорной деятельности // Право.ru. URL: https://pravo.ru/news/view/144714/ (дата обращения: 14.01.2019). 15 См.: Протасов С. Что такое Big Data? URL: https://postnauka.ru/faq/46974 (дата обращения: 10.01.2019). ция, которую пользователь сообщает о себе сам, более того, нередко эта информация обезличена. Вместе с тем в результате автоматизированной обработки большие данные позволяют определять пользовательские характеристики, т. е. на основе анализа открытой информации можно получить доступ к информации личной. При этом пока такие данные не являются персональными, а предупреждение, кем и в каких целях может быть использована персональная информация, не решает проблемы. Получается, что отсутствие правового статуса собранных в сети данных на пользователя нарушает его конституционное право на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны. Значит, законодательство должно четко определить границы изучения личности и сферы использования собираемых в сети больших данных. В Российской Федерации работа над этой проблемой уже начата. 23 октября 2018 г. внесен законопроект о регулировании больших пользовательских данных, предполагающий установление порядка их сбора, передачи и обработки. Помимо определения понятия «большие пользовательские данные», а также понятий «оператор больших пользовательских данных» и «обработка больших пользовательских данных», законопроект обязывает операторов перед обработкой больших пользовательских данных получать информированное согласие в электронной форме пользователя абонентского терминала (пользовательского оборудования) об идентификации сетевого адреса, а также обязывает их размещать на своих сайтах уведомления об обработке данных16. В целом в отношении обработки 16 См.: В Госдуму внесен законопроект о регулировании больших данных // Вести. Экономика. 2018. 23 окт. URL: https://www. vestifinance.ru/articles/109022 (дата обращения: 10.01.2019).