Интернет-право

МОСКОВСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ МВД РОССИИ
ФОНД СОДЕЙСТВИЯ ПРАВООХРАНИТЕЛЬНЫМ ОРГАНАМ «ЗАКОН И ПРАВО»


И.М. РАССОЛОВ


ИНТЕРНЕТ-ПРАВО




Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности 021100 «Юриспруденция»








ю н и т и UNITY

Закон и право • Москва • 2017

УДК [004.738.5:34](100)(075.8)
ББК 67.404.3(0)я73-1
     Р24
Рецензент
д-р юрид. наук, проф. И.Ш. Килясханов (нач. кафедры административного права Московского университета МВД России)




Главный редактор издательства кандидат юридических наук, доктор экономических наук Н.Д. Эриашвили





      Рассолов, Илья Михайлович.
Р24     Интернет-право: Учеб. пособие для студентов вузов, обу      чающихся по специальности 021100 «Юриспруденция» / И.М. Рассолов. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2017. — 143 с. — (Серия «Высшее профессиональное образование: Юриспруденция»).

         ISBN 5-238-00796-5

         Агентство CIP РГБ

         В пособии раскрываются юридические, этические и социальные проблемы, связанные с появлением и развитием Интернета, а также опыт различных стран, в том числе и России, по регулированию деятельности в Интернете в рамках как публичного, так и частного права.
         Основное внимание уделяется проблемам установления субъекта и объекта правоотношений, идентификации правонарушений в области информации и телекоммуникаций, применения соответствующих санкций, опирающихся на законодательство отдельных стран и нормы международного права.
         Для студентов и преподавателей высших учебных заведений, сотрудников правоохранительных и судебных органов.

ББК 67.404.3(0)я73-1

ISBN 5-238-00796-5       © И.М. Рассолов, 2004
                          © ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2004. Воспроизведение всей книги или какой-либо ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в Интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства

                ВВЕДЕНИЕ





   Виртуальное пространство есть новая человеческая и технологическая среда. Такая электронная среда составляет, с одной стороны, общность лиц всех стран, всех культур, всех языков и всех возрастов и профессий, которые предлагают и спрашивают информацию, а с другой — мировую компьютерную сеть, соединяющую их благодаря инфраструктурам телекоммуникаций. Она позволяет обрабатывать и передавать в электронной форме предлагаемую и запрашиваемую информацию. Синонимом виртуального пространства выступает инфорсфера.
   Интерактивное и открытое, это пространство выражения, информации и коммерции становится доступно все большему числу лиц. Однако по сравнению с традиционными медиа-, аудио-, видеосредствами передачи информации неравенство в доступах к электронной среде Интернета еще значительно.
   Электронная информация не имеет материальной формы, стабильности во времени и пространстве. Она циркулирует в большей степени анонимно и без контроля. Новые информационные технологии внедряются здесь мгновенно. Они используются в различных целях: законных и противозаконных. Технологии ставят под вопрос существование национальных границ, которые они игнорируют и национального права, которому они бросают вызов.
   Сложность и многочисленность юридических, этических и социальных проблем, связанных с появлением и последующим развитием мировой инфраструктуры информации — Интернета и информационного общества в целом приводят нас к выводу о необходимости комплексного анализа указанных вопросов с позиции тех разработок, которые уже существуют в теории права и государства, а также в иных отраслевых юридических науках. Транснациональный характер Сети обязывает нас проводить этот анализ с привлечением широкого опыта различных стран, уже осуществивших попытки регулирования Интернета, и в рамках всего международного права, как публичного, так и частного. Большая часть государств, включая Россию, соглашаются с необходимостью внимательного рассмотрения данных вопросов перед тем, как принимать какие-либо решения. Настоящее пособие ставит цель способствовать последующему диалогу.
   Задача первой главы, названной «Интернет-право — право виртуального пространства», состоит в том, чтобы исследовать международный характер распространения как существующего, так и же

3

лаемого права в виртуальном пространстве, анализируя целесообразность и своевременность установления международных юридических инструментов разработки юридических актов, наиболее приспособленных для этой новой среды, а также прогнозировать необходимые пути и юридические средства, чтобы уточнить наши позиции в этом вопросе.
   Несомненно, что правовые рамки должны исходить от всего международного сообщества, привлекая всех заинтересованных участников виртуального пространства. Они должны быть:
   •   этичными, так как виртуальное пространство должно быть основано на применении общепризнанных юридических принципов права и этических ценностях, обозначенных в различных международных актах, таких, как свобода слова, равный доступ к информации и знаниям (ст. 29 Конституции РФ), надежность и безвредность информации, защита частной жизни и личных данных (ст. 23), защита интеллектуальной собственности (ст. 44), культурного и лингвистического разнообразия и т.д.;
   •   гибкими, логичными, технологичными — в процессе выработки права необходимо учитывать технологический прогресс, положение каждой отдельной страны и всех участников виртуального пространства;
   •   многообразными, т.е. включать воспитательные, юридические, технологические и иные аспекты;
   •   универсальными, поскольку они должны быть широко признанными и применяться в принципе всеми участниками виртуального пространства, в том числе в развивающихся странах.
   Материал, изложенный в настоящем пособии, должен способствовать лучшему пониманию сущности интернет-права, которое является новой отраслью юриспруденции, а также его проблематики по установлению субъекта и объекта правонарушений, по идентификации правонарушений в области информации и применении соответствующих санкций, опирающихся на законодательство отдельных стран и нормы международного права.

4

Глава





                ИНТЕРНЕТ-ПРАВО - ПРАВО ВИРТУАЛЬНОГО ПРОСТРАНСТВА





1.1. Необходимость права для виртуального пространства

   Создание виртуальным пространством новой политэкономии. Современный период развития можно охарактеризовать как переход от постиндустриального общества к обществу информационному. Его невозможно сегодня представить себе без интенсивных информационных обменов и развивающихся информационных систем. Информационные потоки постепенно становятся рычагами управления общественными процессами. Не случайно А.Б. Венгеров указывает на тот факт, что в теории права и государства при осмыслении формы правления следует дополнять три ветви власти, выделенные еще Монтескье, четвертой властью, а именно средствами массовой информации, прежде всего электронными, которые обладают возможностью управлять, манипулировать потоками информации в современном мире¹.
   В настоящее время можно вести речь о становлении и постепенном развитии глобальной информационной индустрии, которая переживает период технологической конвергенции, организационных слияний, законодательной либерализации, о роли знаний и информации в экономическом развитии, появлении новых форм «электронной» демократии, структурных сдвигах в занятости.
   В нашей истории можно выявить несколько информационных революций, связанных с преобразованием общественных отношений путем кардинальных изменений в сфере обработки информации.
   Первая такая революция произошла в результате появления письменности и возможности фиксации информации, вторая — с изобретением в XVI в. книгопечатания. Использование электричества в конце XIX в. позволило оперативно накапливать и передавать информацию и ознаменовало наступление третьей информационной революции. Следующая революция, произошедшая в 70-е гг. XX в., связана с созданием компьютеров, компьютерной сети. Результатом имевшего место в конце XX в. информационного взрыва будет рождение в XXI в. общества нового типа — информационного.
   Понятие «информационное общество» появилось во второй половине 1960-х гг., а сам термин стал достоянием научной общественности

¹ Венгеров А.Б. Теория государства и права. — М.: Юриспруденция, 1999.— С. 112.

5

в 1970-е гг., когда в Японии был разработан план создания информационного общества. Под информационным обществом понимается порожденное развитием и конвергенцией информационных и коммуникационных технологий общество, в котором «главным условием благополучия каждого человека и каждого государства становится знание, полученное благодаря беспрепятственному доступу к информации и умению работать с ней, когда обмен информацией не будет иметь ни временных, ни пространственных, ни политических границ»¹.
   Сегодня информационные потоки уже беспрепятственно преодолевают государственные границы, свободно циркулируют в информационном пространстве, значительно расширившемся за счет эволюции вычислительной и информационной техники: «Ускорению разрушения остатков протекционистских барьеров служат миллионы километров волокнисто-оптических кабелей, связывающие между собой компьютеры, факсимильные аппараты, телефоны и локальные сети по всему миру. Эта быстро развивающаяся глобальная телекоммуникационная система служит основой процветания глобального рынка»².
   Сегодня возросли и возможности сбора, обработки, хранения и передачи информации, а также доступа к ней. Вполне объективно можно говорить об увеличении воздействующего характера информации на развитие различных сфер человеческой деятельности. Налицо и новые формы коммуникационного обмена между социальными субъектами: развитие новых информационных технологий, мультимедийных средств. Таким образом, современное общество можно определить как общество, где постоянно происходят умножение, ускорение, уплотнение и глобализация информационных обменов. Все это дает основание говорить о том, что мы открываем еще одну страницу в истории публичных коммуникаций, как раз предполагающих активный процесс информационного обмена³.
   Полезность изучения перспектив развития «права виртуального пространства» очевидна, особенно если ее анализируют в более общем контексте с позиции теории права и экономической науки. Так, Дон Тэпскот, исследующий электронную (цифровую) экономику, считает, что человечество оказывается «на рассвете эры понимания сети — эры, которая на пути к тому, чтобы породить новую экономику новых общественных (политических) отношений и нового общества»⁴. На наш взгляд, Интернет будет решительным

¹ См.: Morel Ph. Pratique relation presse. Paris., 2001. P. 96.

² Почепцов Г.Г. Теория коммуникации. — M., 2001. — С. 473.

³ Подробнее см.: Кривоносов А.Д. PR-текст в системе публичных коммуникаций. — СПб., 2001.

⁴ Tapscott Don. The Digital Economy. Promise and Peril в the Networked Intelligence. McGraw-Hill. 1996. P. 2.

6

инструментом превращения (трансформации), предсказанного Доном Тэпскотом. Необходимость анализа роли законов и регулирования в целом сегодня очевидна в мире, которому присуща «радикальная социальная стратификация, невиданные покушения на частную жизнь и на другие права, структурную безработицу и социальные конфликты крупного масштаба»¹.
    Процессы правообразования² в виртуальном пространстве будут окончательно подтверждены конкретными действиями и решениями, принятыми участниками сети и государствами как сознательно и целенаправленно, так и саморегуляцией (пассивным образом). Такие процессы выработки правил поведения наблюдаются в различных инстанциях Интернета и многочисленных органахво многих странах, которые изучают в настоящее время результаты этого нового мира технологии применительно к их области деятельности.
    Цель настоящей работы состоит в том, чтобы улучшить восприятие характеристик и оснований выработки права виртуального пространства и предложить метод, пригодный для того, чтобы анализировать любое предложение по регламентации Интернета и его воздействия.
    Целесообразность и обоснованность выработки права для виртуального пространства. Любой анализ условий выработки международного права, а тем более права для виртуального пространства, должен начинаться с того, чтобы уточнять основные постулаты. Под каким углом его целесообразнее изучать? Что понимают под «правом виртуального пространства»? Идет ли речь о том, чтобы вырабатывать единый международный юридический акт в классическом смысле слова, т.е. о макростратегии, применимой ко всему законодательству, появившемуся в результате развития Интернета? Какими были бы механизмы внедрения и реализации национального права в виртуальном пространстве, их эффективность? Кто и какие учреждения установили бы правила и осуществляли их защиту и каково было бы их содержание? Каким образом теоретически это право применилось бы? Кто обеспечил бы его реализацию и

¹ Tapscott Don. Указ. раб.

² Правообразование представляет собой сложное многоаспектное понятие теории права и государства: это весь процесс формирования права, включающий в себя научный анализ, выработку взглядов и концепций о будущем правовом регулировании, максимальный учет предложений различных социальных групп; это также процесс формирования государственной воли в законе. Если говорить о соотношении понятий правообразования и правотворчества, то первое понятие имеет более широкий смысл. Правотворчество выступает заключительной и решающей стадией правообразования. См.: Общая теория права /Под ред. А.С. Пиголкина. - М., 1996. - С. 202.

7

правоприменение? И наконец, предполагая сложность указанных вопросов, почему все же необходимо регламентировать виртуальное пространство?
   Отказ от парадигмы централизованного позитивного права. Понятие права виртуального пространства объемное и сложное. Это право несомненно имеет и будет иметь влияние на нации, на экономику и общество в целом. Следует отметить, что большая часть наблюдений и исследований, которые могут быть сделаны по этому поводу, имеют прямое отношение к обсуждению вопросов позитивного права¹. Если исследователи могут довольно легко предложить приспособить различные существующие законы к электронным системам в рамках мировых сетей, то намного труднее представить стратегию, которая предложила бы принять единый и унифицированный мировой подход к конструкции (построению) права, приспособленного к динамизму отношений в виртуальном пространстве.
   Все это объясняет изобилие комментариев по особенным вопросам отраслевого законодательства, затрагивающим виртуальное пространство, например: по проблеме интеллектуальной собственности (copyright и авторского права), ответственности операторов системы, последующему развитию электронной торговли, проблеме обеспечения безопасности, эффективности контроля за налогообложением в этой среде (существования так называемого «налогового рая»), посягательствами на общественный порядок и нравственность в Сети. Некоторые виды деятельности здесь имеют возможность ускользать от любого контроля и могут быть закодированы. Государства не всегда обладают правом отслеживать и перехватывать коммуникации. А если такое право и существует, может ли оно быть сравнимо с воздействием на свободу слова или цензурой?
   На наш взгляд, анализ возможности установления международного права для виртуального пространства должен опираться по большей части на классические юридические парадигмы: правовые нормы и обязательства, международные и внутренние источники права, уже существующие юридические определения и дефиниции. Он должен учитывать те ограничения и санкции, которые установлены факторами географии и местоположением физических и юридических лиц, хотя, несомненно, существуют трудности в том, чтобы определить и зафиксировать точный момент осуществления акта или определенного события в этой среде.

¹ Вот как о позитивном праве говорит С.С. Алексеев: «Право в юридическом значении и есть писанное право; оно охватывается понятием позитивное право, то есть право наличное, реально и официально существующее, «сделанное» людьми и связанное с их деятельностью». См.: Алексеев С.С. Теория права. — М.: БЕК, 1995. — С. 75.

8

   Дэвид Пост считает, что в будущем теоретически это приведет к некоему «юридическому централизму», который будет побуждать нас к выработке более-менее унифицированного законодательства в этой сфере, добиваясь существования законодательного органа или устройства, который будет в состоянии выбирать оптимальный юридический арсенал. Вместе с тем автор справедливо отмечает, что все это сталкивается с фактом, что сеть оказывается «относительно не подчиняющейся централизованному регулированию или регламентации»¹. Причины такого положения вещей будут рассмотрены ниже.
   Описанная концепция построения виртуального пространства требует от нас переосмыслить то, как право создано и применяется. В своем монографическом анализе «Право в цифровом мире» (Law in Digital World) Этен Кеч приводит примеры того, как право берет новые направления и посещает новые территории, появляется все более на экранах, чем на бумаге, и ставит под большой вопрос практику и классические юридические понятия. Это происходит вследствие появления «новой информационной среды, которая быстро трансформируется; там, где информация приобретает большее значение и ценность, когда она циркулирует, нежели когда она консервируется, сохранена на каком-либо носителе и хорошо защищена. Так право входит в мир подвижных (мобильных) пространств и новых отношений, туда, где индивидуальные и коллективные возможности сообщения (связи) все больше возрастают; место, где оно сталкивается с новыми определениями и с новыми ожиданиями»².
   Необходимость комплексного юридического анализа последствий такого наступления Интернета будет все более возрастать, даже если предсказания Дона Тэпскота о новой эре понимания сети должны осуществиться только частично. Интернет может быть сравнен с революционными средствами связи, появившимися в прошлые века, и не зря ему приписывают «существенную роль в радикальном перераспределении политической и экономической власти, которое происходит последовательно, т.е. незаметно, исходя из факта создания новой политэкономии. Суперавтострады информации — технологический механизм, который обеспечивает эту возможную эволюцию»³.
   Концепция образования права. Изучение целесообразности и своевременности установления юридических рамок для виртуального пространства должно выступать комплексным научным анализом, исходящим из постулата, что создание права виртуального

¹ Post David G. Anarchy, State, and the Internet: An Essay on Law-Making in Cyberspace. 1995. J. Online. Part 3. P. 2.

² Katsh M.Ethan. Law in Digital World. Oxford University Press. 1995. P. 4.

³ Tapscott Don. Указ. раб. P. 12.

9

пространства ставит существенную в своей основе проблему. Решение этой проблемы предполагает понимание вопроса о целях и эффективности законов в данной среде.
    Полезность такого метода иллюстрирована объяснением, которое дает Этен Кеч о средствах и условиях функционирования права: право — это процесс, от которого мы ожидаем, что оно формирует поведение, урегулирует разногласия, гарантирует права и защищает свободы, устанавливает справедливость. Именно общественная сила и общеобязательность составляют основу влияния права на другие многочисленные учреждения. Оно есть совокупность правил и учений (доктрин); институт, который основан на культурных ценностях и традициях, и это — также профессия. Но в определенные исторические периоды позитивное право все же может поддерживать несправедливость, нарушая или попирая принципы и мешая осуществлению прав¹.
    Каким же образом характер и природа Интернета влияют на развитие права? Как конструкция мировой информационной инфраструктуры, сетевые протоколы (и факт, что она всемирно доступна) влияют на выбор того или иного юридического арсенала, который уже начал появляться? Какие имеются в этой среде препятствия и возможности, мешающие или стимулирующие установление юридических рамок для виртуального пространства? Исследование этих непростых вопросов позволит нам уточнить узловые параметры нашего анализа.
    В работе С.С. Алексеева «Теория права» в разделе «Право в генезисе общества» дается весьма удачный, на наш взгляд, термин «неразвитое право», который указывает на то поле, где право «не раскрылось, не развернуло свои свойства как самостоятельного и «сильного» нормативного социального феномена, играющего свою особую роль»². Такую характеристику можно дать и праву виртуального пространства (интернет-праву), которое находится в процессе своего формирования.
    Необходимо отметить, что теоретические концепции образования права имеют, к сожалению, слабое соотношение с тем «пейзажем» права виртуального пространства, которое вырисовывается сегодня. В этой связи изучим возможные модели регулирования данной среды, постараемся понять, как осуществляется регулирование в сети, какое влияние оказывают на нее законы рынка, а также конкуренция и какие заимствования могут быть сделаны из обычного права? Важно рассмотреть и то, что мотивирует выработку законов в электронной среде, а также ценности, которые должны быть в них закреплены, и цели, которые они формируют.

¹ См.: Katsh М. Ethan. Указ. раб.

² Алексеев С.С. Указ. раб. С. 71.

10