Гражданское и торговое право зарубежных стран

Гражданское  
и торговое право  
зарубежных стран 
Под редакцией 
доктора юридических наук, профессора С.Н. Бабурина, 
доктора юридических наук, профессора Р.А. Курбанова 
Рекомендовано Учебно-методическим центром 
«Профессиональный учебник» в качестве учебного пособия 
для студентов вузов, обучающихся по специальности  
030501 «Юриспруденция»; по научной специальности  
12.00.03 «Гражданское право; предпринимательское право; 
семейное право; международное частное право» 
Рекомендовано Научно-исследовательским институтом 
образования и науки в качестве учебного пособия 
для студентов вузов, обучающихся по специальности  
030501 «Юриспруденция»; по научной специальности  
12.00.03 «Гражданское право; предпринимательское право; 
семейное право; международное частное право» 
———————— 
Соответствует Федеральным государственным  
образовательным стандартам третьего поколения 
Москва z  
2017

УДК 347(100)(075.8)  
ББК 67.404(3)я73-1  
       Г75 
А в т о р с к и й  к о л л е к т и в: 
Р.А. Курбанов, Н.Д. Эриашвили, В.Г. Голубцов,  
А.С. Лалетина, В.Б. Левитин, К.И. Налетов, П.Г. Резго,  
О.В. Шведкова, В.В. Слободяник, В.А. Гуреев, А.М. Белялова 
Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, 
кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, 
лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники  
Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб.  
Г75  пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / [Р.А. Курбанов и др.]; под ред. 
С.Н. Бабурина, Р.А. Курбанова. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 
2017. — 383 с. — (Серия «Юриспруденция РГТЭУ»). 
I. Курбанов, Рашад Афатович. 
II. Бабурин, Сергей Николаевич, ред.
ISBN 978-5-238-02399-1
Агентство CIP РГБ
Цель учебного пособия — изучение основных принципов и институтов 
иностранного гражданского и торгового права, ознакомление с особенностями правового регулирования отношений имущественного характера 
в ведущих зарубежных государствах. Сравнительный анализ правовых 
систем зарубежных государств позволит глубже и всестороннее понять 
отечественное право, выявить юридико-технические приемы, наиболее 
приемлемые в российских условиях. 
Предназначено для студентов, магистрантов, аспирантов и преподавателей высших учебных заведений, а также лиц, интересующихся зарубежным частным правом 
ББК 67.404(3)я73-1  
ISBN 978-5-238-02399-1 
© ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2013 
Принадлежит исключительное право на использование и распространение 
издания (ФЗ ¹ 94-ФЗ от 21 июля 2005 г.). 
Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в 
какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного 
разрешения издательства. 
© Оформление «ЮНИТИ-ДАНА», 2013 

 
Введение 
 
 
 
Значение иностранного частного права неуклонно возрастает по 
мере углубления интеграции России в мирохозяйственные связи. 
Это предопределяет включение данной дисциплины в образовательные программы подготовки юристов. Участие Российской Федерации в большом количестве международных соглашений, в том 
числе вступление во Всемирную торговую организацию, предопределило необходимость внесения определенных изменений и в российское законодательство. Соответственно анализ опыта зарубежных стран, направлений гармонизации и унификации права представляется весьма важным. 
Цель учебного курса «Гражданское и торговое право зарубежных стран» — изучение основных принципов и институтов иностранного гражданского и торгового права, ознакомление с особенностями правового регулирования отношений имущественного характера в ведущих зарубежных государствах. Сравнительный анализ 
правовых систем позволяет глубже и всестороннее понять отечественное право, используя опыт других государств, выявить юридикотехнические приемы, наиболее приемлемые в российских условиях. 
Овладение сравнительно-правовым методом исследования основных институтов гражданского и торгового права иностранных государств — одна из важнейших задач изучения курса. Российское 
право сегодня воспринимает и адекватно учитывает мировые тенденции в регулировании отношений трансграничного оборота товаров, работ и услуг. К тому же в настоящее время является общепризнанным, что необходимо находить не только различия между национальными правовыми системами, но и устанавливать то общее, 
что существует между ними, что позволяет относить их к единой 
либо объединяющей правовой традиции. 
Предлагаемое учебное пособие подготовлено ведущими преподавателями кафедры гражданского и трудового права Российского 
государственного торгово-экономического университета в соответствии с утвержденной программой курса «Гражданское и торговое 
право зарубежных стран» и предназначено для студентов, магистрантов, аспирантов и преподавателей высших учебных заведений, 
а также для лиц, интересующихся зарубежным частным правом. 

 
 
Глава 1 
 
 
 
Принципы и источники 
гражданского 
и торгового права 
зарубежных стран 
 
В результате изучения главы 1 бакалавр должен 
знать: 
x в чем заключается практическая необходимость изучения частного 
права 
x понятие «дуализм частного права» 
x основные принципы гражданского и торгового права 
x основные тенденции развития гражданского и торгового права 
x систему источников гражданского и торгового права в отдельных 
странах ведущих правовых систем 
x основные результаты унификации частного права в рамках Европейского Союза 
уметь: 
x анализировать нормативные правовые документы, регулирующие отношения зарубежных правовых систем 
x проводить сравнительно-правовой анализ регулирования однотипных 
правовых отношений в различных зарубежных правовых системах 
x анализировать конкретные правовые отношения с участием российских и зарубежных контрагентов с точки зрения разработки оптимальных вариантов их урегулирования 
владеть: 
x навыками сравнительно-правового анализа конкретных правовых 
отношений с точки зрения различных правовых систем 
x навыками сравнительно-правового анализа источников права зарубежных правовых систем 
x навыками сравнительно-правового анализа источников российского 
и зарубежного частного права 

Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран 
 
5 
Понятие дуализма частного права 
Гражданское и торговое право в зарубежных правовых системах 
являются отраслями частного права. Предмет гражданского и торгового права — это имущественно-стоимостные отношения и тесно 
с ними связанные личные неимущественные. В то же время не во 
всех странах частное право подразделяется на гражданское и торговое. Деление частного права на две независимые отрасли — гражданское и торговое — существует только в континентальной (романо-германской) правовой системе и отсутствует в другой ведущей 
системе современности, англо-американской (англосаксонской) 
системе, или системе общего права. 
Фундаментальные различия между романо-германской и англоамериканской системами заключается в следующем. Во-первых, в 
странах континентального права (в романо-германском праве) правовые нормы, регулирующие любые общественные отношения, в том 
числе и имущественные, содержатся в правовых нормах: специальных законах, или кодексах (кодифицированное право). Национальное частное право в данном случае в основных своих принципах основывается на римском частном праве. Право творит законодатель, 
избранный народом (парламент). Судья трактует и применяет данное 
право. Это означает, что судья в принципе не наделен правотворческими функциями, так как это соответствует принципу разделения властей и не нарушает баланса между разными ветвями власти. 
В рамках континентального права обычно выделяют германскую 
группу (Германия, Австрия, Швейцария, Греция и др.) и романскую 
группу (Франция, Италия, Испания, Португалия, Бельгия, Люксембург, Голландия, ряд стран Латинской Америки и др.). В германской 
группе содержание источников частного права в решающей мере определялось не только римским правом, но и германским обычным 
правом. Обычное право было кодифицировано в рамках пандектной 
системы. В странах англо-американского (общего) права регулирование общественных отношений в основном осуществляется на основе 
предшествующих судебных решений (судебного прецедента). Во-вто- 
рых, континентальное право является дуалистичным (двойственным). 
Это означает, что в рамках этой правовой системы право делится на 
публичное и частное, а частное право, в свою очередь, подразделяется на гражданское и торговое, которые являются самостоятельными 
отраслями, что оформлено отдельными гражданским и торговым кодексами. В то же время англо-американское право является единым 
(монистичным), что означает, что в нем отсутствует дуализм как таковой. В континентальном праве к отраслям частного права относятся гражданское, торговое и семейное право, а к отраслям публичного 

Глава 1 
 
6 
права — конституционное, административное, уголовное, финансовое, налоговое и т.д. 
Причинами дуалистичного характера континентального права 
являются как рецепция римского права, так и конкретные исторические условия периода IX—X вв. Средневековья, когда в северном 
Средиземноморье начала активно развиваться морская торговля. Ее 
развитие потребовало соответствующего правового оформления заключаемых сделок. Существовавшие в ту эпоху нормы гражданского права (в основном это было римское частное право) не отвечали 
потребностям торговли. В результате в итальянских городах-рес- 
публиках, а также на юге Франции с формированием класса купечества начали складываться торговые обычаи. Первоначально они 
существовали в устной форме, в дальнейшем происходил процесс 
их постепенной систематизации, который завершился в 1807 г. 
принятием во Франции первого в истории Торгового кодекса. Принятие данного документа ознаменовало окончательное разделение 
гражданского и торгового права на две самостоятельные отрасли 
частного права. 
Таким образом, можно отметить два основных фактора появления дуализма частного права в континентальной системе: сословная 
замкнутость феодального общества и специфика профессиональной 
деятельности купеческого сословия. 
Но по мере того как в европейских обществах постепенно исчезали сословные границы и торговое право начало обслуживать отношения не только внутри замкнутого купеческого сословия, многие торговые нормы и принципы были в дальнейшем восприняты 
гражданским правом. Это способствовало его обогащению и развитию и явилось фактором, стимулирующим постепенное преодоление дуализма частного права, о чем более подробно будет сказано 
далее, в конце данной главы, при характеристике тенденции коммерциализации гражданского права. 
Основные принципы и тенденции развития 
гражданского и торгового права 
XVII—XIX века ознаменовались буржуазными революциями в ряде 
стран Европы и Северной Америки, что привело к трансформации 
феодальных обществ в капиталистические. 
С дальнейшим развитием товарно-денежных отношений в условиях капиталистического производства происходили также и серьезные структурные и социально-экономические изменения в обществе. В этих условиях государство все чаще и по все более широко

Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран 
 
7 
му кругу вопросов вмешивается в сферу частноправовых интересов 
путем установления определенных правил, которым должна подчиняться экономическая деятельность. В то же время успехи научной 
и инженерной мысли, титанический труд миллионов людей совершили то, что сейчас принято называть научно-технической революцией, которая, в свою очередь, породила и новые серьезные противоречия: бурный рост производительности труда и увеличение 
выпуска продукции привели к появлению хронической безработицы и нового, неизвестного человеческому обществу кризиса — кризиса перепроизводства. 
В сфере гражданского и торгового права установление нового 
экономического порядка нашло свое отражение и в провозглашении чрезвычайно прогрессивных для своего времени и основополагающих для создания правовых механизмов регулирования рыночных отношений принципов: 1) формального равенства граждан перед 
законом; 2) неприкосновенности частной собственности; 3) свободы договора. Это в значительной мере способствовало бурному росту промышленности, увеличению производительности труда, изменению характера производственных отношений и как результат — 
накоплению богатства одними и обнищанию других. 
Провозглашение принципа равенства граждан перед законом, 
юридически закрепило уничтожение феодальных сословий и привилегий, что было чрезвычайно прогрессивным явлением и остается таковым до настоящего времени. 
В XX в. были преодолены многие законодательные ограничения 
дискриминационного характера, нарушающие принцип равенства 
граждан перед законом. Но в то же время этот принцип имеет в 
определенной степени декларативный характер, гарантирующий 
только формальное равноправие граждан. Практическая реализация 
гражданских прав для малоимущих граждан значительно затруднена 
в связи с растущим имущественным неравенством в странах рыночной экономики и дороговизной юридической помощи. 
Фундаментальным по своему значению является установление в 
гражданском праве принципа неприкосновенности частной собственности. Данный принцип, защищая частную собственность, обеспечивает стабильность имущественного оборота и придает необратимость совершаемым сделкам. Изначально право частной собственности трактовалось как абсолютное право. Несущественные ограничения правомочий не порождали каких-либо серьезных препятствий в развитии предпринимательства. 
В настоящее время развитие экономики и усложнение общественных отношений порождают растущее число ограничений абсо

Глава 1 
 
8 
лютного характера частной собственности и умножение числа объектов права собственности. 
Весьма значительные ограничения правомочий собственников 
наблюдаются во второй половине XX в. в том числе в связи с развитием экологических движений. Увеличивается количество норм императивного характера, регулирующих отношения собственности. 
Расширяется круг случаев, когда имущество, принадлежащее собственнику, может быть принудительно выкуплено государством в целях градостроительства, землеустройства, размещения каких-либо 
объектов, включая военные, т.е. в интересах всего общества. Известны многочисленные примеры национализации государством целых 
отраслей экономики, например транспорта и добывающих отраслей. 
В то же время, несмотря на ограничения правомочий собственника как носителя субъективного права, как в интересах других 
собственников, так и в интересах государства в целом институт 
права собственности продолжает оставаться центральным институтом гражданского права, а собственник — центральной фигурой в 
гражданском и торговом обороте. 
Определенные ограничения абсолютного права собственности 
сопровождаются усложнением самого права собственности, т.е. его 
дифференциацией по различным объектам правоотношений, а также появлением особых новых институтов, ускоряющих переход 
права собственности по итогам заключаемых сделок. Например, 
формирование института ценных бумаг способствует бурному развитию коллективных форм собственности, например акционерных обществ, и быстроте совершения сделок с различного рода активами. 
Принцип свободы договора создает правовые условия для реализации прав собственности. Это означает, что данный принцип 
предполагает, что участники гражданского и торгового оборота выбирают себе контрагентов и совершенно самостоятельно определяют условия договора. Указанный принцип является фундаментальной предпосылкой развития рыночной экономики и правовой основой конкуренции. Практическая реализация принципа свободы 
договора основывается на большом массиве диспозитивных норм, 
регулирующих договорные отношения в процессе не только товарообмена, но и производства. 
Одновременно во всех основных правовых системах на практике существуют определенные ограничения принципа свободы договора. В частности, это может быть обусловлено монополизацией 
экономики и ограничением конкуренции. В таких случаях объективно необходимо вмешательство государства для восстановления 
свободы договорных отношений. 

Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран 
 
9 
Кроме того, в условиях кризисного состояния экономики государство вмешивается в хозяйственную сферу, используя различные 
методы экономической политики для восстановления макроэкономического равновесия, в том числе и посредством национализации 
определенных предприятий. 
Система источников гражданского и торгового права 
Фундаментальное основание разделения стран на правовые семьи — 
система и иерархия источников права. 
Напомним, что под источниками права в юридической науке 
понимают внешнюю форму выражения правовых норм. 
В настоящее время в зарубежных странах сложилась определенная система источников права, которая имеет следующую структуру: 
закон, судебная практика (в англо-американской системе — в форме судебного прецедента), обычай, обыкновение, правовая доктрина, международно-правовые документы. 
Исторически первым источником права был обычай — правило 
поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего 
значения, длительного фактического применения и санкционирования государством. 
Следующий по хронологии появления вид источников права — 
это издаваемые государством нормативные правовые акты, роль 
которых в системе источников права в настоящее время является 
ведущей. 
Источником права в странах главным образом англо-американ- 
ской правовой семьи является судебный прецедент (конкретное судебное решение по определенному юридическому делу, в соответствии с которым будут разрешаться сходные дела). 
К числу источников права в определенное время и в определенных правопорядках относилась и правовая доктрина, которая могла 
выражаться в трудах ученых-юристов, на которые в определенной 
степени можно было ссылаться при разрешении дел. 
Признаками источника права обладает и международный нормативный договор. 
В настоящее время основу национального права стран романогерманской семьи составляют законы. Именно он — закон, и никакой другой источник права — ставится во главу угла в процессе 
формирования и развития данной правовой семьи. В странах романо-германского права закон рассматривается не только в узком 
смысле слова как акт высшего законодательного органа, но и как 
собирательный термин. Западноевропейская правовая концепция 

Глава 1 
 
10 
исходит из того, что закон охватывает собой фактически все письменные юридические акты, а это значит и кодексы, и акты правительств, и акты земель и провинций, и т.д. 
Издание и применение законов в странах романо-германского 
права неизменно сопровождаются судебным контролем за их конституционностью. Правда, степень жесткости этого судебного контроля в разных странах далеко не одинакова. Разумеется, виды законов, их классификация в разных странах могут не совпадать. Например, в Испании выделяются органические законы (связанные с 
основными правами и свободами личности), базовые законы (определяющие порядок, объем, критерии и иные условия делегирования 
законодательных полномочий исполнительной власти). 
В англосаксонской системе права закон (статут) также формально стоит на первом месте. При этом под законом понимаются 
не только собственно статуты, но и акты Короны, и ассизы, и провизии. Из числа последних наиболее значимыми являются все еще 
действующие Вестминстерские провизии 1259 г. против произвола 
крупных феодалов. 
Закон на практике отождествляется с нормативным правовым 
актом, хотя в строго юридическом смысле означает акт, исходящий 
от высшего законодательного органа страны. 
Наряду с конституционными законами в системе нормативных 
правовых актов англосаксонского права действуют обычные или текущие законы. В странах с федеративным устройством к ним добавляются федеральные и законы, принимаемые на уровне субъектов. 
Кроме того, в странах общего права все законы делятся на публичные (содержат правила общего характера, т.е. рассчитаны на неопределенный круг лиц и на неоднократное применение) и частные 
(содержат нормы частного порядка, т.е. касаются вполне определенного круга лиц, например, об изменении правового статуса какой-то категории физических лиц). 
В последние десятилетия стало распространенным деление законов на кодифицированные и консолидированные в зависимости от 
способа их систематизации. Кроме того, в англосаксонском праве 
особое место занимают акты толкования законов. Обычно толкование рассматривается как функция судов. В узком смысле — это 
разъяснение судами значения содержащихся в статуте норм. Однако 
допускается и «видоизменение» норм. В последнем случае они превращаются в акты творения судов и с этой точки зрения скорее относятся уже не к статутному, а к прецедентному праву. 
Результатом кодификационных работ являются кодексы. Как 
было отмечено выше, почти все ныне действующие кодексы были