Юридическая компаративистика
Учебный курс для студентов магистратуры, обучающихся по направлению подготовки "Юриспруденция"
Покупка
Тематика:
Теория права. Правоведение
Издательство:
ЮНИТИ-ДАНА
Год издания: 2017
Кол-во страниц: 431
Дополнительно
Вид издания:
Учебник
Уровень образования:
ВО - Магистратура
ISBN: 978-5-238-02616-9
Артикул: 483180.02.99
Юридическая компаративистика раскрывается как создаваемое усилиями специалистов ведущих отраслей юридического знания интегратив-ное направление в сравнительно-юридических исследованиях государственности, права и законодательства.
На основе конструктивного сопоставления рассматриваются процессы формирования, развития и функционирования государственно-правовых систем современного мира, исследуются основные понятия и проблемы компаративистской юридической науки, выявляется ее значение для правовой теории и практики. Книга адресована как магистрантам юридических факультетов, слушателям иных форм правового обучения, так и всем, кто стремится познать многообразие и тенденции развития современных государственно-организованных обществ и их правовых систем.
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов
В.В. Оксамытный Юридическая компаративистика Учебный курс Рекомендовано Учебно-методическим центром «Профессиональный учебник» для студентов магистратуры, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» Рекомендовано Научно-исследовательским институтом образования и науки для студентов магистратуры, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» Москва 2017
УДК 34.05(075.8) ББК 67.082я73 О-52 Р е ц е н з е н т ы: доктор юридических наук, профессор, заслуженный работник высшей школы РФ В.П.Малахов (проф. кафедры теории государства и права Московского университета МВД РФ) доктор юридических наук, профессор Н.Я. Соколов (профессор кафедры теории государства и права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина) Главный редактор издательства Н.Д. Эриашвили, кандидат юридических наук, доктор экономических наук, профессор, лауреат премии Правительства РФ в области науки и техники Оксамытный, Виталий Васильевич. О52 Юридическая компаративистика: Учебный курс для студентов магистратуры, обучающихся по направлению подготовки «Юриспруденция» / В.В. Оксамытный. — М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2017. — 431 с. ISBN 978-5-238-02616-9 Агентство CIP РГБ Юридическая компаративистика раскрывается как создаваемое усилиями специалистов ведущих отраслей юридического знания интегративное направление в сравнительно-юридических исследованиях государственности, права и законодательства. На основе конструктивного сопоставления рассматриваются процессы формирования, развития и функционирования государственноправовых систем современного мира, исследуются основные понятия и проблемы компаративистской юридической науки, выявляется ее значение для правовой теории и практики. Книга адресована как магистрантам юридических факультетов, слушателям иных форм правового обучения, так и всем, кто стремится познать многообразие и тенденции развития современных государственноорганизованных обществ и их правовых систем. ББК 67.082я73 ISBN 978-5-238-02616-9 © ИЗДАТЕЛЬСТВО ЮНИТИ-ДАНА, 2015 Принадлежит исключительное право на использование и распространение издания (ФЗ от 5 апреля 2013 г. ¹ 44-ФЗ). Воспроизведение всей книги или любой ее части любыми средствами или в какой-либо форме, в том числе в интернет-сети, запрещается без письменного разрешения издательства.
Предисловие Новое тысячелетие характеризуется сложностью стоящих перед миром проблем, данных ему как веком предыдущим, так и стремительным началом нынешнего столетия. Наша страна переживает сложный и по-разному оцениваемый период становления и оформления новой государственности и соответствующего ей национального права, который проходит в отличие от государств, где политико-правовые системы устанавливались постепенно и эволюционно, ускоренно и активно. Процессы идентификации сегодняшней России в мировом сообществе актуализируют обращения к закономерностям и проявлениям развития современных государственноорганизованных обществ, к тенденциям функционирования их права и законодательства в условиях глобализации и интеграции. Следует учитывать и то, что в рамках мирового сообщества сформированы и продолжают развиваться во многом уникальные правовые системы отдельных государств, внутригосударственных образований, государствоподобных формирований или межгосударственных объединений со своими базовыми принципами, юридическими концепциями и категориями, системами права и законодательства, особенностями правотворческого и законотворческого процессов, осуществления права в целом. И потому среди широкого круга приемов, форм и способов исследования государственно-правовых явлений в обществе, к которым прибегает юриспруденция для познания своего предмета, всегда находилось место для сравнения, с помощью которого сопоставляются государственные институты и правовые системы разных стран для определения общих свойств и специфических черт проявления. Компаративизм (от лат. comparativus — сравнительный) в юриспруденции предполагает исследование сопоставимых государственно-правовых объектов, существовавших в прошлом или действующих в настоящее время. Для сравнения могут быть избраны соизмеримые нормы и положения, более сложные компоненты на уровне юридических явлений, институтов и процессов, а также государственные и правовые системы в целом. Сравнительно-юриди- ческому анализу подвергаются субъекты сложносоставного государства, страны, входящие в однородные правовые семьи, и правовые системы различных правовых семей. В процессе юридического образования все более востребованным является обеспечение студентов всех форм обучения целена
правленной информацией о политико-правовых явлениях, происходящих не только в собственной стране, но и в других государствах, научить будущих юристов сопоставлять исторические и современные виды государств, нормы и институты национального, иностранного и международного права, выделять рациональное и полезное из мирового государственно-правового опыта. Разделы о типологии и формах государств, правовых системах современности и законодательстве разных стран в их сравнительном аспекте входят в обязательный курс общей теории государства и права. Показательно, что сегодня становится не исключением, а правилом, достойным подражания, появление специальных дисциплин, посвященных компаративистским проблемам как отраслевых семей в праве1, так и отдельных отраслей права2. И если даже в рамках историко-правовой науки ныне ратуют за «стык» истории государства и права со сравнительным правоведением, объявляя его новым направлением в юриспруденции3, а в иных сферах научных знаний компаративистские курсы признаны необходимыми4, то в отношении основополагающей юридической 1 См.: Цвайгерт К., Кётц Х. Сравнительное частное право: В 2 т.: Пер. с нем. М., 2010; Кох Х., Магнус У., Винклер фон Моренфельс П. Международное частное право и сравнительное правоведение: Пер. с нем. М., 2003 2 См.: Чиркин В.Е. Сравнительное конституционное право: Учеб. пособие для магистрантов и аспирантов. М., 2011; Саидов А.Х. Сравнительное гражданское право как учебная дисциплина: Открытая лекция. Киев; Ивано-Франковск, 2010; Косарев И.А. Сравнительное брачное право России, Германии и Франции. Хабаровск, 2010; Клеймёнов И.М. Сравнительная криминология: криминализация, преступность, развитие уголовной политики в условиях глобализации. М., 2014; Доронов В.Н. Сравнительное уголовное право: Учебник. М., 2009; Киселев И.Я. Сравнительное трудовое право: Учебник. М., 2005; Сравнительноправовой анализ в исследованиях правовых институтов и явлений в отраслевом, страноведческом и временном аспектах / Ред. Т.А. Алексеева: Труды ЛСПИ НИУ ВШЭ. СПб., 2011; Хопт К.Й. Сравнительное право компаний // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2007. Вып. 3. 3 Правда, под очень уж «неудобоваримым» названием, усложняющим его должное восприятие. См.: Демичев А.А. Хронодискретное моногеографическое сравнительное правоведение как направление современной юридической науки // История государства и права. 2010. ¹ 16 4 См.: Котенко В.П. Компаративистика — новое направление методологии анализа научной деятельности и развития науки // Современное состояние методологии научных исследований в области библиотековедения (по материалам журнала «Библиосфера»). Новосибирск, 2010; Компаративные исследования экономической истории: Сб. ст. / Отв. ред. Ю.П. Бокарев. М., 2012; Литературоведческая компаративистика. Введение в практику анализа: Учеб. пособие / Сост. И.С. Григорьева. Абакан, 2012; Жуков В.И. Социальное развитие России: историко-социологическая компаративистика. М., 2012; Русистика и компаративистика: Сб. науч. ст. Вып. 7, кн. 1: Лингвистика / Отв. ред. Е.Ф. Киров, Г. Кундротас. М., 2012.
науки осуществить такую стыковку должно быть делом принципа. В силу этого призыв к введению в учебный процесс высшей юридической школы обобщающего компаративистского курса1 становится повсеместным и в большей степени, чем еще несколько лет тому, реализуется практически. Именно необходимость в объективных знаниях о многообразии государственно-правовой реальности ведет к повышению значения юридической компаративистики как сферы научных знаний и исследований на стыке взаимосвязей государства и права, соединяющей изучение сопоставимых форм и типов государственности и соответствующих им правовых систем и законодательства. Такое соединение дает возможность получить многофакторную картину современной юридической реальности, выделить и проанализировать то многообразие, которое как отличает, так и сближает страны, их составные части и их сообщества. Юридическая компаративистика, являясь составной частью общетеоретической юридической науки, использует ее методологию, включающую разнообразные приемы, формы и способы познания государственно-правовой реальности, среди которых выделяются: (1) общенаучные методы исследования (анализ и синтез, структурно-системный и функциональный подходы, методы прогнозирования, моделирования и эксперимента). На их основе представляется возможным изучение специально выделяемых частей государственно-правовых явлений с их последующим объединением в единое целое, связей и направлений деятельности исследуемых систем государства и права, процессов воссоздания возможных вариантов государственных и правовых систем, оценке механизма осуществления и последствий их реализации; (2) специальные научные методы, основанные на процессах и результатах усвоения окружающего мира конкретными науками или группами наук, которые объединяют по признаку принадлежности к определенной сфере знаний (общественных и естественных, технических и математических наук в 1 См.: Оксамытный В.В. Компаративистские основы общей теории государства и права // Сравнительное правоведение: современное состояние и перспективы развития: Сб. науч. тр. Одесса, 2013. С. 119—121; Тихомиров А.Д. Юридическая компаративистика в структуре высшего юридического образования // Межвузовский круглый стол «Сравнительное правоведение: опыт и проблемы преподавания». Киев, 2013; Современные парадигмы юридической компаративистики в аспекте развития национальных правовых систем: Сб. науч. ст. по материалам VII Междунар. науч.-практ. конф. Ростов н/Д, 2012
их числе). Так, широко используются исторические и социологические, математические и кибернетические подходы, законы и методы формальной логики и социальной психологии, политологии и экономической науки; (3) собственные методы юридической науки, выработанные на протяжении всего развития науки о государстве и праве либо привнесенные современностью. Направленность в изучении и применении юридической компаративистикой таких методов придают составляющие ее содержание структурные части — сравнительные государствоведение, сравнительное правоведение и сравнительное законоведение. Среди подходов к познанию юридической карты мира при составлении курса, преподавании и усвоении соответствующей компаративистской дисциплины более востребованы: (1) формально-юридический подход, который предполагает изучение, в частности, государства, его правовой системы и законодательства в идеально-обобщенном виде — таким, каким они должен быть в качестве достижения мировой цивилизации, отделенным от «наростов» своего субъективного проявления в исторически прошлом или настоящем. Специальные юридические приемы изучения и обобщения внешних и внутренних форм государственно-правовых явлений дают возможность выявить, например, не конкретно национальные, но общие, присущие всем странам современного мирового сообщества признаки государства, характерные черты правовых семей и их групп, обобщающие признаки закона и законодательства; (2) социоюридический подход, основанный на методах социальноправовых исследований, в том числе наблюдения (визуального или иного восприятия процессов, имеющих юридическое значение); сбора и анализа различных источников информации о государстве, его законодательстве и правовой системе в целом (юридических памятников и исторических документов, трудов ученых, научных публикаций и текстов нормативных актов); опроса (анкетирования и интервьюирования); социально-правового эксперимента, устанавливающего степень эффективности вступившего в силу либо прогнозирующего действенность готовящегося или вводимого закона; (3) интерпретационный подход, заключающий в себе методы толкования государственных решений и предписаний. С их помощью выявляются истинное содержание и конкретный смысл норм закона, а также определяется и разъясняется
зафиксированная в юридически обязательных велениях воля государства. Традиционно юристы (теоретики и практики) используют целый ряд методов толкования: филологический (грамматический), заключающийся в анализе официальных документов и их составляющих частей; систематический (нормативный), состоящий в уяснении сути содержания документа при сравнении с иными; исторический (историкополитический), связанный с выявлением мотивов и целей принятия решения; логический (формально-логический), предполагающий выяснение заложенного в документе смысла на основе законов логики; телеологический, направленный на выявление цели или результата действия закона или иного исследуемого юридического документа. Несомненно, в систему методов юридической компаративистики входят: (1) сравнительно-правовой подход, включающий в себя средства и способы, с помощью которых сопоставляются государственно-правовые системы разных стран для определения общих свойств и специфических черт современного проявления. Сравнение может предполагать исследование сопоставимых характеристик государства, закона и законодательства, действующих в настоящее время в различных правовых семьях или отдельных правовых системах (синхронное сравнение). Для сравнения могут быть избраны соизмеримые законодательные акты (микросравнение), более сложные компоненты их объединения (институционное, отраслевое и межотраслевое сравнение), а также правовые системы в целом (макросравнение). Сравнительно-юридическому анализу, в частности, подвергаются субъекты сложных унитарных и региональных государств, а также федераций (внутринациональное сравнение), страны, входящие в однородные правовые семьи (внутрисистемное сравнение), и правовые системы различных правовых семей (межсистемное сравнение); (2) историко-сравнительный подход, дающий возможность исследования сопоставимых характеристик государственно организованных обществ, их правовых систем и законодательства, существовавших в прошлом (историческое или диахронное сравнение). Юридическая компаративистика как учебная дисциплина должна включать в себя: (1) общую часть, в которой рассматриваются теория и история становления и развития юридической компаративистики, ее государствоведческие характеристики, так называемая пра
вовая карта мира и сравнительная теория закона. В то же время выбор проблем, выносимых в данный курс, определяется как степенью их разработанности, так и общим назначением в учебном процессе. Настоящая дисциплина предваряет последующее сравнительное изучение ведущих отраслей права и законодательства; (2) особенную часть, которая включает в себя сравнительное конституционное, сравнительное гражданское, сравнительное уголовное, сравнительное трудовое, сравнительное процессуальное право, сравнительное семейное (брачное) право и иные компаративистские курсы по основным правовым отраслям. Система учебного курса, включающего общую часть юридической компаративистики, учитывает складывающуюся в правовой теории логическую структуру данной правовой науки, конкретизирует круг проблем, выносимых в ее общую часть, и дополняет на базе современного видения многосоставного предмета юридической компаративистики. Раздел I «Сравнительное государствоведение» ставит целью раскрытие моделей современной государственности с учетом типологии и форм государства, выделяемых в зависимости от способов организации, устройства и функционирования государственной власти на основе мирового опыта. Сравнительное государствоведение обращается к месту и роли государства в рамках государственно организованного общества, его сути и функциям, сложившимся в разных странах видам ветвей государственной власти, системам их сдержек и противовесов. Раздел II «Сравнительное правоведение» рассматривает проявление компаративистского метода в праве, а также историческое становление и оформление сравнительно-правовой науки. Исследуется правовая карта мира, дающая представление о многообразии правовых систем и правовых семей современности. Проводится анализ правовых систем отдельных государственно-организованных обществ (сообществ) или их групп, обобщенных на основе сопоставимых характеристик. Раздел III «Сравнительное законоведение» обобщает материал, конкретизирующий актуальные проблемы современной легиспруденции как науки о законах, основанной на сопоставлении процессов законотворчества, законов и законодательства разных стран и эпох. Необходимость его введения обусловливается актуальностью тематики, связанной с возрастающей ролью закона, его сущностью и назначением как исходной формы права, местом и ролью в системах источников права современных государств, особенностями в различных правовых системах.
ð à ç ä å ë СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ В мировом сообществе сформировались, продолжают создаваться и функционировать во многом уникальные государственные образования со своими базовыми принципами, политико-юридическими основами, формами правления, внутригосударственным устройством и государственно-политическим режимом. Необходимость в объективных знаниях о многообразии государственно-организован- ных обществ и сообществ ведет к повышению значения сравнительного государствоведения.
Сравнительное государствоведение признается ныне не только как составная часть юридической компаративистики или вспомогательная прикладная наука в рамках теории государства и права, но и как создаваемое коллективными усилиями специалистов ряда отраслей знания новое направление в исследовании государственности1. В рамках учебной магистерской программы «Юриспруденция» сравнительное государствоведение ставит целью: (1) раскрытие комплекса общих государствоведческих проблем, рассматриваемых через призму сравнительно-юридических подходов к сути, роли и назначению государства, его признакам и функциям, соотношению с иными социальными институтами и явлениями, формам практического выражения и т.п.; (2) рассмотрение общего и особенного в политических режимах различных государств (демократических, переходных, авторитарных, тоталитарных), связанных с методами и средствами осуществления государственной власти, спецификой проявления властных приемов и способов управления делами государства при определенном режиме, уровнем его признания и поддержки населением; (3) изучение проблем, связанных с осуществлением принципа разделения властей и соотношения государственной и политической власти, системой сдержек и противовесов в современном государстве, исследование роли и места государства в политической системе общества, выявление взаимосвязей государства и гражданского общества и т.д.; (4) исследование моделей государственности и различных институтов государственной власти с учетом типологии (исторической, идеологической, религиозной, формационной или цивилизационной) и форм государства (правления и государственного и межгосударственного устройства в их числе), выделяемых в зависимости от способов организации, устройства и функционирования государственной власти на основе мирового опыта. 1 Чиркин В.Е. Основы сравнительного государствоведения. М., 1997; Он же. Сравнительное государствоведение: Учеб. пособие. М., 2011; Голубева Л.А., Черноков А.Э. Сравнительное государствоведение: Учебник. СПб., 2009; Оксамытный В.В. Сравнительное государствоведение: Учеб. пособие. Брянск, 2013; Желдыбина Т.А. Сравнительное правоведение и сравнительное государствоведение: проблемы взаимодействия и взаимосвязи // Право Украины. 2013. ¹ 3—4.