Гудвилл бизнеса

ÌÎÑÊÂÀ 2013

И З Д А Т Е Л Ь С Т В О
С Т А Т У Т

Е.А. Ершова

ГУДВИЛЛ БИЗНЕСА



УДК347
ББК67.404
Е80

Ершова Е.А. 

Е80
Гудвилл бизнеса.–М.:Статут,2013.–223с.

ISBN978-5-8354-0947-1(впер.)
Вкнигерассматриваетсяширокийкругвопросов,связанныхсизвестнымвзарубежномправенематериальнымактивом,именуемым
«гудвилл»,втомчислеисторияегосоздания,объекты,которыеформируютгудвиллтогоилииногобизнеса,егосистема,времяпоявления,
существованияипрекращения,переходотодногоправовогоносителя
кдругомуииныевопросы.Авторомпроведенсистемныйанализгудвиллсправовойточкизрения,рассмотреныпричины,вызывающие
сложностиеговосприятия,атакженеобходимостьсозданиявроссийскомгражданскомправесоответствующейнормативнойбазы,регулирующейобъектыгудвилл,посколькуименноналичиегудвиллговоритобуспехебизнеса.
Книгапредназначенадляширокогокругалиц,втомчислеюристов,
предпринимателей,специалистовкомпаний,работающихвсферепродажибизнеса,атакжеиныхлиц,интересыкоторыхсвязаныспрактическимилитеоретическимведениембизнеса,егооценкойиразличнымисделками,вкоторыхонзадействован.Особыйинтерескнига
можетпредставлятьдлявладельцевбизнеса,посколькувнейотраженапроблемаобеспеченияправовойзащитыбизнесавслучаеиспользованияметодовнедобросовестнойконкуренциикакюридическими,
такифизическимилицами–сотрудникамипредприятий.

УДК347
ББК67.404

ISBN978-5-8354-0947-1

©Е.А.Ершова,2013
©Издательство«Статут»,редподготовка,оформление,2013



3

ОГлАвлЕниЕ

введение.................................................................................................5

Глава первая 
институт гудвилл как неотъемлемая составляющая бизнеса...............10
1.1.Понятие«гудвилл»исферыегоприменения..............................10
1.2.Историясозданиятермина«гудвилл»..........................................14
1.3.Созданиеивремядействиягудвилл............................................23
1.4.Формированиегудвиллбизнеса...................................................24
1.5.Основныепроблемы,вызывающиесложности
припримененииинститутагудвилл............................................27

Глава вторая 
Практические аспекты применения гудвилл при ведении бизнеса........33
2.1.Экономическиеиправовыеаспектыгудвилл.............................33
2.2.Времяжизнигудвилл...................................................................35
2.3.Видыгудвилл................................................................................43
2.3.1.Гудвиллместоположения...................................................44
2.3.2.Гудвиллнаименования.......................................................47
2.3.3.Личныйипрофессиональныйгудвилл..............................50
2.3.4.Гудвиллтовараитоварныхзнаков.....................................59
2.3.5.Гудвиллпатентов,авторскихправ
ипроизводственныхсекретов............................................62
2.3.6.Гудвилл,происходящийизлицензийиконтрактов..........66
2.3.7.Гудвиллмонопольногоправа.............................................69
2.3.8.Гудвиллсамогобизнеса......................................................70
2.4.Этапыразвитиягудвиллиувеличениястоимостибизнеса........72
2.5.Соотношениепонятийделовой(корпоративной)репутации
встранахобщегоправаивроссийскомправе............................75
2.6.Гудвиллиделоваярепутациявроссийскомправе..................... 90



Глава третья 
Правовая природа гудвилл....................................................................94
3.1.Гудвиллинематериальныеактивыбизнеса.................................94
3.2.Гудвиллкоммерческийиюридический.....................................100
3.3.Гражданско-правоваяклассификациягудвилл........................108
3.4.Гудвиллкакактивиобъектимуществабизнеса....................... 115

Глава четвертая 
Сделки с бизнесом..............................................................................128
4.1.Способыреализациисделоксучастиемгудвилл...................... 128
4.2.Ограничительныеусловиявсделкахиихвлияние
настоимостьбизнеса.................................................................. 132
4.3.Основныепринципыпереходагудвиллвсделкахсбизнесом....143
4.3.1.Переходгудвиллвсделкахсбизнесом.............................145
4.3.2.Переходгудвиллприсделкахвнутрибизнеса.................155
4.3.3.Переходгудвиллвдоговорахфранчайзинга....................156
4.3.4.Переходгудвиллприликвидации
ибанкротствебизнеса.......................................................160
4.3.5.Переходгудвиллвслучаеувольненияработников..........165

Глава пятая 
Правовые носители гудвилл...............................................................168
5.1.Системагудвиллбизнеса............................................................168
5.2.Правовыеносителигудвилл....................................................... 173
5.2.1.Правовыеносителигудвиллместоположения................175
5.2.2.Правовыеносителиличногогудвилл...............................180
5.2.3.Правовыеносителигудвиллнаименования....................185
5.2.4.Правовыеносителигудвиллмонопольногоправа..........196

Глава шестая 
Хронология основных судебных процессов,  
заложивших основы института гудвилл..............................................200

литература......................................................................................... 217

ввЕДЕниЕ

Вусловияхглобализациипроцессовмировойэкономикиособое
значениедляРоссиивсозданииконкурентоспособностибизнеса
приобретаетизучениеправовыхметодовипринципов,применяемых
встранахсразвитойрыночнойэкономикой.Определенныйинтерес
сэтойточкизренияпредставляютстраныобщегоправа,отличающиесявысокимуровнемразвитиябизнеса.
Учитываяимеющийместо«процессвзаимовлиянияивзаимопроникновенияправовыхсистем»,т.е.праваобщего(англосаксонской
правовойсемьи)иконтинентального(романо-германскойправовой
семьи)
1,изучениеосновныхдоктриниправоприменительнойпрактики,сложившейсявстранахобщегоправа,такжепредставляетинтерес,приусловии,чтовниманиеисследователейбудетсосредоточено
нанаиболеерациональныхположениях,которыемогутслужитьинтересамроссийскогоправа.
Внастоящеевремятермин«гудвилл»,употребляемыйвроссийскойправовойлитературе,имеетярковыраженное«экономическое»
наполнениеисодержание,посколькуупоминаетсяпобольшейчасти
вбухгалтерскихнормативныхактах,атакжевоценочнойдеятельности.Очевидно,именноэтимвызвантотфакт,чтопрактическивсе
исследования,посвященныегудвилл,былинаписаныэкономистами,которыерассматриваютегокаккомпонентрыночнойстоимости
предприятиялиборассматриваютэкономическоесодержаниегудвилл
вкачествеобъектаоценки.Сэтихжепозицийпредлагаетсяклассификациягудвилл,восновекоторой,какправило,лежатбухгалтерские
целииопределения.Однакогудвиллвравной,еслиневбольшей,степенидолженрассматриватьсякакправоваякатегория,длячегонеобходимопониманиеегогражданско-правовойприроды,пристальное
изучениевозможностей,предоставляемыхгудвилл.Внастоящеевре
1 См.:Потапова А.М. Развиватьмеждународноевлияниеконтинентальногоправаипротивостоятьэкспансииобщегоправа//ВестникФедеральнойпалатыадвокатовРФ.2008.№3.

Введение

6

мянесуществуетдажеобщепринятойорфографическойнормысамого
термина,ислово«гудвилл»употребляетсякаккальканесклоняемого
иностранноготермина«goodwill»(гудвилл)икаквариант,адаптированныйкрусскоязычномусклоняемому«гудвил».
Опытсуществованиявтечениенесколькихстолетийвангло-американскомправеинститутагудвиллзаслуживаетпристальногоизучениясточкизренияцелесообразностипримененияпонятийинститутагудвиллвроссийскомправеисозданиянеобходимойнормативноправовойбазы.Вопросамзаконодательства,связанногосгудвилл,
уделяетсязначительноевниманиевстранахсразвитойэкономикой.
Так,американскийКонгрессвключилвопросгудвиллвчисловопросов,подлежащихпостоянномумониторингу
1.Этообъясняетсяогромнымисуммами,приходящимисянадолюгудвиллвактивахбизнеса.
Внекоторыхслучаяхстоимостьгудвиллсоставляетдо85%отстоимостибизнеса.ПоданныманализакомпанииGoldman Sachs,стоимость
гудвилл500крупнейшихкомпанийСШАсоставляетпорядка2,6трлн
долл.,или10%отобщейстоимостиактивовэтихкомпаний
2.
Изучениевопросов,способствующихразвитиюбизнеса,обусловленотакжепотребностьюроссийскихпредприятий,втомчислепредприятиймалогобизнеса,работающихкаквпроизводственной,таки
внепроизводственнойсфере.Сэтойцельюнеобходимоиспользовать
весьпотенциалбизнеса,включаятепреимущества,которыепредставляетсобойналичиетакогоинструмента,какгудвилл.Напрактике
любаяпредпринимательскаядеятельностьименуетсябизнесом.Этот
терминширокораспространенвзарубежномправе.Поопределению
Л.Дж.Линдли,«бизнесобозначаетпочтивсе,чтопредставляетсобой
какое-либозанятие,отличноеотудовольствия,все,чтотребуетвниманияирегулируетсячувствомдолга»
3.
ВкачествеодногоизпервыхупоминанийвнормативныхактахРоссийскойФедерацииНовоговременитермина«бизнес»можноуказать
Федеральныйзаконот8января1998г.№6-ФЗ«Онесостоятельности(банкротстве)»
4.Втечениепоследнегодесятилетиятерминтакже

1 McCarthy M.G., Schneider D.K.MarketPerceptionofGoodwill:SomeEmpiricalEvidence//AccountingandBusinessResearch.1995.Vol.26.No.1.P.70.
2 TheGoodwill,theBadandtheUgly/CorporateWrite-downs//Economist.2009.
Vol.390.No.8615.
3 RollsvsMiller(1884)L.R.27Ch.D.71,CA.
4 Федеральныйзакон8января1998г.№6-ФЗ«Онесостоятельности(банкротстве)»//СЗРФ.1998.№12.С.482.

Введение

7

занялустойчивоеположениевроссийскойправовойлитературекак
«...живоепредпринимательскоедело–бизнес»
1.
Этотжетерминвотношениипредприятияупотребляетсявучебнике«Гражданскоеправо»,подготовленномавторскимколлективомкафедрыгражданского
праваюридическогофакультетаМГУим.М.В.Ломоносова
2.
Нематериальныеактивы,включающиеделовуюрепутациюпредприятия,созданныебренды,спискиклиентов,уникальнуюпозицию
нарынке,удобноерасположение,знаниеновыхтехнологий,особые
навыкииуменияперсоналаименеджмента,представляютсобойгруппуактивов,именуемыхвстранахобщегоправа«гудвилл»
3.Этиактивывозникаютврезультатеиспользованияимени,репутации,вниманиязаказчиковиликлиентов,местарасположения,выпускаемойпродукцииилиуслугидругихсходныхфакторов,которыенемогутбыть
идентифицированыотдельноотпредприятия,нокоторыеимеютматериальноевыражениеиспособныпроизводитьдополнительныеэкономическиеценности
4.
Встранахконтинентальногоправаподобныенематериальныеактивытакжехорошоизвестны,однакопосравнениюсгудвиллихсмысловоенаполнениеявляетсяболееузкимивключаетвсебяпреждевсего
возможностиюридическоголицасточкизренияпоискановыхконтрагентов,т.е.главнымобразомналичиеклиентелы.«Achallandage», «unternehmensmehrwert» и «аvviamento»,представленныесоответственново
Франции,ГерманиииИталии,характеризуютнематериальныеактивы,
которыесоздаютсявходедеятельностиюридическоголица,представляясобойпреждевсегоналичиепотенциалаилишансов,которыемогут
возникнутьуюридическоголицавпланезаключенияновыхконтрактов.
Характернаядляангло-американскогоправаособенностьсистематизациипрецедентовпозволяетсоставитьцелостнуюкартинуотносительноисторииразвитиягудвилл,опираясьпреимущественнона
конкретныеисторическиефакты
5.Сэтойточкизрениягудвиллпред
1 Ем В.С.Договорпродажипредприятиякакформаотчужденияиприобретения
бизнеса//Законодательство.1999.№11.С.10.
2 Гражданскоеправо:Учебник.В2т.Т.1/Отв.ред.проф.Е.А.Суханов.М.,2000.
С.266(авторглавы–В.С.Ем).
3 Оксфордскийтолковыйсловарь.М.,1995.С.588.
4 Cole S.R.BusinessValuation:NoAgreement,NoSale//CAMagazine.1992.Vol.125.
No.4.P.51.
5 Цвайгерт К., Кетц Х.Введениевсравнительноеправоведениевсферечастного
права.В2-хт.М.,1998.

Введение

8

ставляетсобойсложившийсяправовойинститут,объектныйсоставкотороговключаетнетолькошансыюридическоголицаназаключение
новыхконтрактов,ноиряддругихнематериальныхактивов.Крометого,судебнаяпрактикастранобщегоправа
1,связаннаясрассмотрением
правовойприродыгудвилл,представляетсобойзначительноеколичествопрецедентов,касающихсятехилииныхаспектовгудвилл,ивсилуособенностейправовойсистемыможетрассматриватьсявкачестве
источникаправакакосновадляизученияправовойприродыэтогонематериальногоактива.Именнопоэтомуисследованиегудвиллвкачествеполноценногоправовогоинститутастранобщегоправапредставляетбольшийинтереспосравнениюсизучениемтакихнематериальныхактивов,имеющихместовстранахконтинентальногоправа,как
«achallandage», «unternehmensmehrwert» и «аvviamento»
2.
Гудвилл
3встранахобщегоправаимеетогромноезначениедляюридическоголица,работающеговлюбомсегментерынка,поскольку
наличиегудвиллпозволяетуспешновыживатьвусловияхрыночной
экономики.
Гудвиллвсегданепосредственносвязансоперативно-хозяйственнойдеятельностьююридическоголица,котороевсостояниипроизводитьконкурентоспособныетоварыилиоказыватьконкурентоспособныеуслуги
4.Сточкизренияпотенциальногопокупателя–юридическоголица,наличиегудвиллдаетвозможностьизбежатьпервоначальных
затрат(затратнаначалопроизводства),атакжеобеспечитьпоследующуюфинансовуюэффективностьвследствиеприменяемыхметодов
организацииведенияоперативно-хозяйственнойдеятельности.Именнопоэтомуприналичиивсехравныхусловийюридическоелицо,котороесуществуетопределенноевремя,являетсяболееприбыльным,
чемвновьсозданное.
Правоотношенияпоповодупередачигудвиллреализуютсявсделкахмеждуюридическимилицами,атакже–вотдельныхслучаях–междуюридическимиифизическимилицами,посредствомконтрактов.
Вцеломинститутгудвиллвключаетвсебякрайнеразноплановыепо
1 Holmes O.W.TheCommonLaw.Little,Brown&Company.PrintedintheUnited
StatesThroughArrangementwithHarvardUniversityPress,1936.
2 См.:Кулагин М.И.Государственно-монополистическийкапитализмиюридическоелицо/М.И.Кулагин.Избранныетруды.М.:Статут,1997.С.32.
3 Словарьиностранныхсловивыражений.M.,2006.С.166.
4 См.:Жилинский С.Э.Предпринимательскоеправо(правоваяосновапредпринимательскойдеятельности).3-еизд.М.,2001.

Введение

нятия, поэтому, говоря о гудвилл юридического лица, юристы, экономисты и бухгалтеры подразумевают различные вещи, которые, как 
показывают сделанные в настоящей работе выводы, зачастую пересекаются, но при этом основываются на различных понятиях и представлениях. Основные проблемы, связанные с восприятием гудвилл 
с гражданско-правовой точки зрения, вызваны сложившимся в Российской Федерации экономическим подходом
1 к определению понятия 
гудвилл: «Современные трактовки понятия «гудвилл» можно условно 
разделить на две группы, отражающие мнение соответственно бухгалтеров и экономистов»
2. Все это приводит к значительным сложностям 
в восприятии института в целом
3, который связан одновременно с различными сферами своего применения: бухгалтерским учетом, оценкой стоимости юридического лица и правом.
Институт гудвилл как правовой институт является совершенно новым для российского права, поскольку применяемая в российском законодательстве категория «деловая репутация», считающаяся в настоящее время синонимом «гудвилл», охватывает только незначительную 
часть феномена, обозначаемого термином «гудвилл» применительно 
к институту, формировавшемуся в странах общего права на протяжении нескольких столетий. В этой связи несомненный интерес представляют проанализированные в книге работы Р.Л. Дикси, Р.С. Джинтера, П.Д. Лика, Дж.Б. Кэннинга, В.А. Пэтона, Дж. Сэндза, Т.А. Ли, 
Б. Барлева, Дж. Макхью, Г. Катро, А.х. Слейтера, Ф.х. Эпштейна и др. 
Усилиями этих авторов был заложен фундамент института гудвилл, 
а также обозначены основные теоретические и практические проблемы, связанные с его применением. Исследование правовых доктрин, 
которые с течением времени доказали свое право на существование, 
позволяет выявить наиболее значимые положения, которые могут использоваться в российском праве и способствовать совершенствованию нормативного регулирования предпринимательской деятельности.

1 См.: Кравченко П.И. Оценка гудвилла предприятия на региональном рынке: Автореф. дис. … канд. экон. наук. Новосибирск, 2006.
2 Савельев А.С. Оценка гудвилла компаний как инструмент принятия управленческих решений: Автореф. дис. … канд. экон. наук. М., 2008. 
3 Ершова Е.А. Гудвилл: основные проблемы и противоречия // Сб. ст. «Основные 
проблемы частного права» / Отв. ред. Е.А. Суханов, Н.В. Козлова. М.: Статут, 2011. 
С. 240–252.

ГлАвА ПЕрвАя 
инСтитут ГуДвилл кАк нЕОтъЕмлЕмАя 
СОСтАвляющАя бизнЕСА

1.1. Понятие «гудвилл» и сферы его Применения

Любойбизнессостоитиздвухэлементов–материальныхинематериальных.Материальныеэлементыбизнесавзависимостиотего
видавключаютвсебянедвижимоеимущество,т.е.самопомещение,
вкоторомрасполагаетсябизнес(завод,фабрика,магазинипр.),всевозможноеоборудование,наличныеденежныесредства,сырьеипр.
Всвоюочередьнематериальныеэлементыобъединяютзначительную
группуактивов,включаяисключительныеправанаобъектыпромышленнойсобственности,авторскиеправа,фирменноенаименование,
коммерческоеобозначение,товарныезнаки,лицензии,ноу-хауипр.
Однаковлюбомбизнесесуществуетцелыйрядобъектовнематериальногохарактера,которыеиграютважнуюрольвразвитиибизнесаиот
которыхзачастуюполностьюзависитразвитиеипродвижениебизнеса.Вразличныхвариацияхиобъемах,взависимостиотконкретных
особенностейтогоилииногобизнеса,кэтимобъектамможноотнести:установившиесяделовыесвязибизнеса,приобретеннуювглазах
потребителейизаказчиковбизнесарепутацию,сложившуюсяклиентуру,имиджуправляющегоперсоналаисотрудников,возможность
приобретениясвязей,наличиевнеконтрактныхотношенийспотенциальнымизаказчиками,базыданных,секреты,незарегистрированныетоварныезнаки,незапатентованныетехнологииипр.Всеэтинематериальныеэлементывходятвсистемугудвиллбизнеса,наличие
которойнепосредственноувеличиваетприбыльбизнесалибосоздаетвозможностидляееувеличения.Взависимостиотисториисозданиябизнесаиегоспецификивсеусилия,предпринятыекакучредителями,такисотрудникамивэтомнаправлении,складываютсяводноцелоеисоздаютопределенныйобразбизнеса,воспринимаемый