Комментарий к Федеральному закону "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (постатейный)
Покупка
Основная коллекция
Тематика:
Комментарии
Издательство:
РИОР
Год издания: 2011
Кол-во страниц: 80
Дополнительно
Вид издания:
Нормативные документы
Уровень образования:
Дополнительное профессиональное образование
ISBN: 978-5-369-00946-8
ISBN-онлайн: 978-5-16-110362-3
Артикул: 152950.01.01
Тематика:
ББК:
УДК:
ОКСО:
- ВО - Бакалавриат
- 40.03.01: Юриспруденция
- ВО - Магистратура
- 40.04.01: Юриспруденция
ГРНТИ:
Скопировать запись
Фрагмент текстового слоя документа размещен для индексирующих роботов
М.О. ВЛАДИМИРОВА В.А. ХОХЛОВ КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ «ОБ АЛЬТЕРНАТИВНОЙ ПРОЦЕДУРЕ УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРОВ С УЧАСТИЕМ ПОСРЕДНИКА (ПРОЦЕДУРЕ МЕДИАЦИИ)» (ПОСТАТЕЙНЫЙ) Москва РИОР
УДК 340(075.4) ББК 67.0я7 В57 Владимирова М.О., Хохлов В.А. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». — М.: РИОР: ИНФРА-М, 2011. — 80 с. ISBN 978-5-369-00946-8 (РИОР) ISBN 978-5-16-004599-3 (ИНФРА-М) В издании комментируется указанный в наименовании Федеральный закон, а также связанное с ним законодательство о процедурах медиации, направленных на урегулирование споров (конфликтов). Издание адресовано юристам и студентам юридических вузов, конфликтологам, посредникам в урегулировании споров (медиаторам), а также всем, кто интересуется альтернативными способами разрешения споров и современным законодательством России. УДК 340(075.4) ББК 67.0я7 В57 © Владимирова М.О., Хохлов В.А., 2011 Оригинал-макет подготовлен в Издательском Центре РИОР Подписано в печать 28.03.2011. Формат 70х100/32. Бумага офсетная. Гарнитура «Pragmatica». Усл. печ. л. 3,23. Уч.-изд. л. 4,59. Тираж 3000 экз. (1-й завод 300 экз.) Заказ № 68. Цена свободная. ТК 152950 — 497 — 280311 Издательский Центр РИОР 127282, Москва, ул. Полярная, д. 31в. Email: info@rior.ru www.rior.ru Издательский Дом «ИНФРА-М» 127282, Москва, ул. Полярная, д. 31в. Тел.: (495) 380-05-40, 380-05-43. Факс: (495) 363-92-12 E-mail: books@infra-m.ru http://www.infra-m.ru Отпечатано по технологии «Печать по требованию» www.rior.ru E-mail: info@rior.ru Тел.: (495) 363-92-15 ISBN 978-5-369-00946-8 () ISBN 978-5-16-004599-3 (-) Под редакцией доктора юридических наук, профессора В.А. Хохлова
СПИСОК СОКРАЩЕНИЙ 1. АПК — Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012. 2. ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая от 30 ноября 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; часть вторая от 26 января 1996 г. // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410; часть третья от 26 ноября 2001 г. // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552; часть четвертая от 18 декабря 2006 г. // СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 5496. 3. ГПК — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 132-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532. 4. Закон, Закон о медиапроцедуре — Федеральный закон от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации) // СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4162. 5. РГ — «Российская газета». 6. СЗ РФ — «Собрание законодательства Российской Федерации». 7. СК — Семейный кодекс РФ от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16. 8. СПС «Гарант» — Справочная правовая система «ГарантСтройМаксимум. Объединенный комплект», 16.10.2010, электронный ресурс. 9. ТК — Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1 (часть I). Ст. 3. 10. ТПП — Торгово-промышленная палата. 11. ФЗ о третейских судах — Федеральный закон от 29 июля 2002 г. № 102-ФЗ «О третейских судах в РФ» // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3019.
ВВЕДЕНИЕ Современная цивилизация убедилась, что оптимальным способом разрешения конфликтов (споров) является согласованное взаимодействие самих участников отношений. Поэтому несомненна целесообразность развития и широкого применения таких способов нейтрализации возникших противоречий, которые бы опирались на соглашение спорящих, а не на принудительное разрешение возникших проблем. Этот подход вполне применим и к спорам, разногласиям, возникающим в сфере, уже урегулированной нормами права. Деятельность посредников, обеспечивающих примирение спорящих, весьма популярна во многих зарубежных странах; в некоторых (Австрия, Германия, Голландия, Канада, США и др.) основная часть юридических конфликтов вообще решается в результате переговоров и того, что традиционно называется «альтернативное разрешение споров» — АРС (калька от англ. ADR— alternative dispute resolution). Эту аббревиатуру в английской транслитерации иногда раскрывают несколько иначе, делая акцент на том, что это менее болезненный, естественный способ урегулирования конфликта. В частности, ее определяют как «appropriate dispute resolution», т.е. «адекватное (правильное) разрешение спора». Такая расшифровка, хотя и не точна, вполне удачна, поскольку указывает на существо способа урегулирования. Слово «альтернативное» в понятии «АРС» используется как указание на альтернативу именно судебному разрешению спора. Всякое альтернативное разрешение споров — в отличие от судебного их разрешения — есть такое погашение (аннулирование) конфликта, когда спорящие сами приходят к определенному решению, все действия в рамках АРС — добровольны. Это и отличает все варианты медиапроцедур от любого разрешения спора в суде, в том числе и в третейском. Третейские суды, как правило, не относятся к системе правосудия, не входят в систе
му государственных судов, но, конечно же, являются судами в значении, придаваемом этому слову гражданским законодательством (ср. ст. 11 ГК). В случае обращения в третейский суд решение принимается не сторонами, а специальным органом — третейским судом. При этом механизм принудительности исполнения не исключается, так как решения третейских судов могут исполняться, и часто фактически исполняются, принудительно (хотя бы и после получения исполнительного листа в государственном суде). Попытки включить в число АРС третейский суд и третейское разбирательство выглядят, по крайней мере, странно. Вероятно, такие утверждения уместны для некоторых национальных правопорядков, но в Российской Федерации, где третейский суд (как и иной суд) именно разрешает спор, они не приемлемы. Безусловно, споры, разногласия, конфликты — дело обычное, но сам по себе спор не является органичным компонентом жизни (развития) и в этом смысле должен быть отнесен к аномалиям; урегулирование же спора, конфликта без судебного процесса — в силу собственных решений спорящих — должно рассматриваться как норма. В этом и состоит концептуальная идея АРС. Причины обращения именно к медиапроцедурам, а не в суд, просты. Во-первых, всякий спор со временем будет прекращен, поскольку как таковой (сам по себе) он ни для кого из спорящих не интересен (не выгоден). Во-вторых, спорить — накладно, а расходы на судебные процедуры, включая расходы на представителей, адвокатов и пр., имеют четкую тенденцию к увеличению. Например, в США, где практически половина населения — миллионеры, значительное число людей считает для себя разорительным обращение в суд. В-третьих, по общему правилу существенна экономия времени и иных нематериальных издержек. В-четвертых, в отличие от судебных процедур, заинтересованное лицо не утрачивает контроль над процессом урегулирования, оно само принимает решения. В-пятых, можно оспаривать и сомневаться в данных лукавой статистики, но уровень исполнения соглашений, заключенных по итогам процедуры медиации фактически на порядок выше, чем уровень исполнения решений судов. Впрочем, здесь нет ничего удивительного: предусмотренные медиативным соглашением действия сторон избраны и определены ими же добровольно, в том числе с учетом индивидуальных возможностей каждой. И, наконец, в-шестых, в силу особенностей такого урегулирования разногласий спор по существу переводится в неконфликтную плоскость и позволяет сохранить нормальные (приемлемые) отношения сторон.
Надо признать, что медиация как явление действительности — пусть и в специфических формах — всегда была и в нашей стране. Проблема в другом — долгое время отсутствовали правовые основы для проведения таких процедур. Так, в советский период «площадкой» для урегулирования конфликта часто выступал кабинет парткома (райкома), в 90-х годах прошлого века функции посредников часто выполняли криминальные структуры. Да и сегодня крупные хозяйственные формирования для разрешения экономических трений, конфликтов часто обращаются не в суд, а прибегают к услугам авторитетных профессионалов– специалистов в соответствующей области знаний, производства. Действовали и специализированные образования: например, в рамках системы торгово-промышленных палат были созданы коллегии посредников, осуществлявшие медиапроцедуры в соответствии с согласительными регламентами (в основе — Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ1), служба медиации создана при Российском союзе промышленников и предпринимателей, в ряде городов (Санкт-Петербург, Екатеринбург и др.) созданы постоянно действующие службы посредничества и медиации, оказывающие соответствующие услуги и выступающие методическими центрами. Наконец, функции посредников (медиаторов) по существу выполняли и выполняют некоторые государственные и негосударственные органы (подразделения местной администрации в сфере строительства, жилищно-коммунального хозяйства, комиссии, работающие при уполномоченных по правам человека, центры холдинговых компаний — в отношении споров дочерних компаний и т.д.). В России издается несколько периодических изданий, где представлена проблематика медиации, в том числе журналы «Третейский суд», «Медиация и право», «Примиренческие процедуры» и др. Есть и сайты, на которых можно получить некоторую общую информацию о медиапроцедурах2. В Уральском федеральном округе действует правовой эксперимент по внедрению примиренческих процедур3. 1 Данный акт (от 23 июня 1980 г.) следует отличать от Типового закона ЮНСИТРАЛ о международной коммерческой согласительной процедуре (принят ЮНСИТРАЛ 24 июня 2002 г.). 2 См., например: http://conflictus.com; http://mediationandlaw.ru. 3 См. об этом, например: http://conflictanet.ru/index/.
В связи с развитием современных коммуникаций вносятся предложения и по использованию сети Интернет по урегулированию конфликтов1. Необходимость развития примиренческих процедур (медиации) признана и в международных актах: Комиссией ООН по праву международной торговли принят Типовой закон «О международной коммерческой согласительной процедуре», в Европейском Союзе действует Директива Европейского парламента и Совета Европейского Союза2, исходящая из того, что именно посредничество может обеспечить экономически эффективное и быстрое внесудебное разрешение споров. В РФ проект соответствующего закона обсуждался достаточно долго и в различных вариантах. Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» был принят Государственной Думой 7 июля 2010 г., 14 июля был одобрен Советом Федерации, а 27 июля подписан Президентом РФ. Одновременно был принят и Федеральный закон № 194-ФЗ3, которым внесены изменения в некоторые законодательные акты, связанные с Законом о медиапроцедуре. Изменения в материальном праве касаются преимущественно ст. 202 ГК. В нее, в частности, внесено изменение, предусматривающее приостановление течения срока исковой давности в связи с соглашением о проведении медиапроцедур (с момента заключения соглашения о проведении процедуры и до ее прекращения). Изменения неизбежно затронули и процессуальное законодательство, и законодательство о рекламе (см. об этом в комментарии к соответствующим статьям). Закон о медиапроцедуре вступает в силу с 1 января 2011 г. 1 См., например: Миронова С.Н. Использование возможностей сети Интернет при разрешении гражданско-правовых споров. М., 2010. 2 См.: Директива 2008/52/ЕС от 21 мая 2008 г. «О некоторых аспектах посредничества (медиации) в гражданских и коммерческих делах» // СПС «Гарант». 3 СЗ РФ. 2010. № 31. Ст. 4163.
Статья 1. Предмет регулирования и сфера действия настоящего Федерального закона 1. Настоящий Федеральный закон разработан в целях создания правовых условий для применения в Российской Федерации альтернативной процедуры урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица — медиатора (процедуры медиации), содействия развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений. 2. Настоящим Федеральным законом регулируются отношения, связанные с применением процедуры медиации к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных правоотношений. 3. Если споры возникли из иных, не указанных в части 2 настоящей статьи, отношений, действие настоящего Федерального закона распространяется на отношения, связанные с урегулированием таких споров путем применения процедуры медиации только в случаях, предусмотренных федеральными законами. 4. Процедура медиации может применяться после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах. 5. Процедура медиации не применяется к коллективным трудовым спорам, а также спорам, возникающим из отношений, указанных в части 2 настоящей статьи, в случае, если такие споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы. 6. Положения настоящего Федерального закона не применяются к отношениям, связанным с оказанием судьей или «()» 27 2010 . 193-
третейским судьей в ходе судебного или третейского разбирательства содействия примирению сторон, если иное не предусмотрено федеральным законом. Комментарий 1. Основная идея медиации заключается в том, чтобы стороны сами достигли соглашения в споре, а возникший конфликт не перешел бы в стадию судебных процедур. Следует учитывать, что в РФ реализована лишь одна из моделей медиации, поскольку в действительности их существует множество. Например, по мнению специалистов, в США легко насчитать до 20 различных вариантов проведения медиапроцедур. При этом все они условно могут быть разделены на процедуры: а) переговорного типа, когда стороны всего лишь проводят встречу в заранее определенном формате (в том числе и без посредника); б) информационного типа, когда задачей ставится взаимное предоставление сведений о собственной позиции по спору. Некоторые признаки такого урегулирования заметны в известном российской практике претензионном порядке, предусматривающем, что до обращения в суд заинтересованная сторона вначале направляет претензию (рекламацию); в) посреднические, когда независимому лицу доверяют изложить, представить мнения сторон и помочь выработать взаимоприемлемый вариант; г) содействие, при котором медиатор (посредник) лишь создает условия для поиска компромисса, но непосредственно не влияет на принятие сторонами решения; д) арбитраж, когда определенному лицу поручается выработать решение; оно может быть как окончательным, так и предварительным. Этот способ АРС близок к судебному порядку разрешения споров, отличаясь тем, что стороны заранее определяют приемлемые параметры будущего соглашения. К сожалению, в Законе о медиапроцедурах представлен лишь один тип альтернативного разрешения споров, близкий к указанному выше типу «г». Существенно различаются процедуры, основанные на использовании различных областей знаний, что позволяет выделять медиапроцедуры, базирующиеся на: а) психологических подходах; б) экономической оценке ситуации; в) юридических аспектах.
Наконец, медиапроцедуры могут также подразделяться, исходя из используемой технологии и методологии, иных критериев1. Одним словом, медиация в широком смысле — это не только те процедуры, которые предусмотрены комментируемым Законом. Проводить медиапроцедуры и сегодня в Российской Федерации можно иным образом, нежели это установлено Законом о медиапроцедуре, но предусмотренный им правовой эффект будут иметь лишь те, которые ему соответствуют. О понятии «процедура» см. комментарий к ст. 11 Закона. 2. Для правовой системы и правоведения в целом понятие «правоотношение» является ключевым, поскольку права и обязанности участников реализуются именно в этой форме. В случае с медиапроцедурами следует различать три группы правоотношений. Во-первых, это правоотношения, сложившиеся между сторонами и вызвавшие необходимость проведения медиапроцедур (например, отношения при поставке некачественной продукции). Во-вторых, это отношения между сторонами в процессе осуществления процедур (передавать или не передавать спор на урегулирование, как это делать, как распределить расходы и пр.). В-третьих, это правоотношения между сторонами и медиатором (соответствующей организацией) по оказанию услуг самой медиации (как именно проводить, какие технологии использовать или, наоборот, не использовать, кто именно из медиаторов будет проводить, следует ли и сколько платить и т.п.). Все они взаимосвязаны (взаимообусловлены), но имеют различную природу и правовое регулирование. 3. Медиапроцедурам предшествуют материально-правовые отношения, сложившиеся между сторонами (см. ч. 2 ст. 1 Закона) и в которых возник спор (конфликт). Гражданские правоотношения — это относящиеся к предмету гражданского права общественные отношения, названные прежде всего в п. 1 ст. 2 ГК. Такие отношения по общему правилу характеризуются имущественным содержанием, находятся под воздействием закона стоимости (эквивалентности и возмездности); личные неимущественные отношения ГК регулиру 1 Подробнее о возможных классификациях АРС см., например: Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров: Дисс... докт. юрид. наук. Воронеж, 2001. Надо заметить, что в имеющихся классификациях преобладает процедурно-процессуальный аспект. Работ, в которых бы дифференциация АРС была построена на материально-правовых (и определяющих) признаках, практически нет.