Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики

Реорганизация коммерческих организаций:
проблемы теории и практики

Посвящается
памяти моего первого учителя в науке
Николая Михайловича Коршунова,
заведующего кафедрой гражданского права
и процесса МГУУ правительства Москвы,
члена научноконсультативного совета
Федерального арбитражного суда Московского округа,
члена квалификационной коллегии судей
города Москвы, доктора юридических наук,
профессора, заслуженного юриста
Российской Федерации

П. А. Марков

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2012

Реорганизация
коммерческих
организаций:
проблемы теории
и практики

УДК 346.546.7
ББК 67.404.013.1
М27

Сведения об авторе
Павел Алевтинович Марков — кандидат юридических наук. С 2001 г. —
судья Арбитражного суда г. Москвы, с 2004 г. — председатель судебного
состава Арбитражного суда г. Москвы. Имеет второй квалификационный
класс судьи. Член Квалификационной коллегии судей г. Москвы.

Марков П. А.
М27
Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики : монография / П. А. Марков. — М. : Норма :
ИНФРАМ, 2012. — 320 с.
ISBN 9785917682747 (Норма)
ISBN 9785160055077 (ИНФРАМ)

В монографии исследованы теоретические и практические проблемы
реорганизации коммерческих организаций как проявление функции
управления в гражданском праве. Определены признаки реорганизации и
правовой режим проводимых в ее процессе процедур. Особое внимание
уделено юридической и социальной сущности, содержанию и формам поглощения, в том числе недружественного.
Для научных и практических работников, преподавателей, аспирантов
и студентов, а также для всех, кто интересуется процессами развития нормативного правового регулирования реорганизации коммерческих организаций.
УДК 346.546.7
ББК 67.404.013.1
ISBN 9785917682747 (Норма)
ISBN 9785160055077 (ИНФРАМ)
© Марков П. А., 2012

Подписано в печать 30.01.12
Формат 60×90/16. Бумага офсетная
Гарнитура «Ньютон». Печать офсетная
Усл. печ. л. 20,00. Уч.изд. л. 17,96
Тираж 500 экз. (2й завод 301—500 экз.) Заказ №

Введение

Институт юридического лица является сложным правовым
механизмом, опосредующим общественные отношения, связанные с организацией социальноэкономической деятельности
участников гражданского оборота, с помощью правовых моделей. Данный институт является постоянно развивающейся системой, находящейся под влиянием различных факторов как правового, так и социальноэкономического, политического и иного
характера. Однако в настоящее время при развитой нормативной
базе, касающейся правового статуса различных коммерческих
организаций, проблемы реорганизации наименее урегулированы.
Законодательством предусмотрено несколько механизмов существенного изменения структуры активов хозяйствующего
субъекта (реорганизации). При этом одна часть из них реализуется на основании решений собственников, а другая — принудительно.
Реорганизация коммерческих организаций является относительно новым институтом гражданского права России. До принятия Гражданского кодекса РФ 1994 г. (далее — ГК РФ) не существовало дифференцированного регулирования реорганизации и
ликвидации юридических лиц. Нормы ГК РСФСР 1964 г. не обеспечивали защиту прав кредиторов реорганизуемого юридического
лица. Однако и сегодня не только не выработано понятия «реорганизация юридических лиц», но и нет единого направления для его
определения. Проект нового ГК РФ также не содержит какихлибо
изменений в этом плане1.
В то же время британская аудиторская компания Ernst & Young
фиксирует рост числа реорганизаций на так называемом рынке
слияний и поглощений (M&A) в горнодобывающей и металлур1 Проект подготовлен на основании и во исполнение Указа Президента РФ от
18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской
Федерации». Доступ из справочной правовой системы (далее — СПС) «КонсультантПлюс».

гической отраслях в IV квартале 2011 г., который консультанты
объясняют снижением стоимости привлекательных активов, вызванным нестабильностью на мировых рынках. Всего за период с
января по сентябрь 2011 г. было совершено 779 сделок по сравнению с 827 сделками за тот же период 2010 г. (сокращение на 6%).
При этом общая сумма всех сделок превысила показатель прошлого года — 132 млрд против 78,9 млрд долл. США. Заметим, что
39% опрошенных компанией Ernst & Young руководителей фирм
горнодобывающего и металлургического секторов экономики заявили, что планируют приобрести новые активы в течение ближайших 12 месяцев1. Похожая ситуация наблюдается в других отраслях экономики.
В России реорганизацию компаний контролирует Федеральная
антимонопольная служба (далее — ФАС России), которая осуществляет деятельность в соответствующей сфере, а также ежегодно
проводит конференции, на которых обсуждаются и вырабатываются приемлемые решения в сфере правового режима и возможностей структурирования международных и внутренних сделок по
слияниям и поглощениям, рассматриваются аспекты антимонопольного контроля за экономической концентрацией и ее последствиями, проводится сравнение слияний и поглощений на рынках
России и других стран, обсуждаются проблемы развития рынка
трансграничных сделок, правовые и налоговые вопросы, практические аспекты построения сделок. Кроме того, в ходе конференций рассматриваются современные тенденции слияний и поглощений в России, а также процессы слияний и поглощений в различных секторах ее экономики2.
В настоящее время экономика как во всем мире, так и в Российской Федерации претерпевает значительные изменения. Объективный процесс глобализации современной мировой экономики требует нового уровня развития национальных финансовых
рынков, которые становятся более интегрированными. Общая
тенденция выражается в повышении степени открытости финансовой системы для международной конкуренции.

6
Введение

1 См.: URL: http://www.maonline.ru/mna/18474maaktivnostvchetvertomkvartalevozrastet.html.
2 См.: URL: http://www.fas.gov.ru/fasnews.

Изучение процессов слияний и поглощений (которые в российском гражданском праве традиционно опосредуются с помощью норм, регулирующих реорганизацию), используемых в качестве способов расширения сферы деятельности, повышения
прибыльности, борьбы с конкурентами, вызвано объективной
необходимостью формирования надежной и устойчивой финансовой системы в России в условиях усиления влияния интеграционных процессов в мировой экономике, глобализации финансовых рынков.
При этом существуют абсолютно противоположные точки зрения на целесообразность и эффективность процессов слияний и
поглощений. С одной стороны, продуманная стратегия процессов
слияний и поглощений может привести к более рациональному
использованию активов и позволить хозяйствующему субъекту
добиться положительных финансовых результатов. С другой стороны, процессы слияний и поглощений могут оказаться лишь отражением личных интересов отдельных лиц и не учитывать цели
развития и повышения эффективности деятельности хозяйствующего субъекта.
Понятие «слияния и поглощения» в российском праве лишь
частично пересекается с понятием «реорганизация» и ее формами.
Реорганизация — одна из наиболее применяемых в последнее
время процедур в процессе деятельности юридических лиц любой
организационноправовой формы. Это объясняется условиями
экономической системы, построенной на конкуренции, а также
социальными и правовыми условиями, в которых осуществляют
свою деятельность юридические лица.
Вопросы реорганизации юридических лиц отражены в ГК РФ,
а также в федеральных законах: от 26 декабря 1995 г. № 208ФЗ
«Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО), от 8 февраля
1998 г. № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), от 14 ноября 2002 г. № 161ФЗ
«О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»
и др. Однако действующие законодательные положения носят рамочный и порой противоречивый характер. Кроме того, так как в
гражданском праве не определено само понятие «реорганизация»,
в современной судебной практике существуют различные подходы
к разрешению спорных вопросов, возникающих при осуществлеВведение
7

нии реорганизации коммерческих организаций. Одной из причин
нестабильности судебной практики, кроме прочего, является отсутствие глубоко разработанной теоретической базы такого правового института, как реорганизация юридических лиц.
При том значении, которое имеет реорганизация коммерческих
юридических лиц для гражданского оборота, и при тех проблемах,
которые порождают современное законодательство и правоприменительная практика, представляется необходимым унифицировать
правовое
регулирование
реорганизации
коммерческих
организаций и уделить ей больше внимания в ГК РФ в специальном разделе, касающемся коммерческих организаций.

8
Введение

Г л а в а 1
Правовые основы реорганизации
коммерческих организаций
в российской и международной практике

§ 1. Правовая характеристика реорганизации
коммерческих организаций в России

Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица
(слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей
(участников) либо органа юридического лица, уполномоченного
на то учредительными документами. Юридическое лицо считается
реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь
возникших юридических лиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный
реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ) записи о прекращении
деятельности присоединенного юридического лица. При реорганизации происходит правопреемство в порядке, установленном
ст. 58 ГК РФ.
Таким образом, легальное определение реорганизации сегодня в
ГК РФ отсутствует. В Кодексе указаны только общие моменты, относящиеся к реорганизации любых юридических лиц независимо
от их организационноправовой формы. Гражданский кодекс РФ
устанавливает круг лиц, имеющих право принимать решение о реорганизации, определяет момент завершения реорганизации,
а также порядок оформления правопреемства и гарантии прав кредиторов юридического лица при ее проведении.
Природу реорганизации рассмотрим ниже. В этом же параграфе остановимся на законодательных положениях, характеризующих данный правовой институт в России. Это позволит определить пробелы правового регулирования в указанной сфере, а также
выявить трудности правоприменения положений о реорганизации

коммерческих организаций различных организационноправовых
форм.
Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций осуществляется с использованием общих механизмов правового регулирования путем принятия государственными органами в рамках их компетенции и в установленном порядке законодательных и нормативных актов.
В начале приватизации бывшие государственные предприятия
были преобразованы в акционерные общества (АО), акции распределялись среди трудового коллектива на льготных условиях.
Этим воспользовались лица, заработавшие сомнительным путем
начальный капитал, а также нечестные чиновники, которые оптом за бесценок скупили отечественные предприятия. Они использовали новые способы, позволяющие формировать контрольные пакеты акций и колоссальные активы в руках новых руководителей АО, например такие, как подделка документов,
злоупотребление доверием людей, нажим и шантаж, подача всевозможных исков в суды, реорганизация предприятий, силовые
захваты, физическое давление. На стороне защиты этих предприятий всегда выступает так называемый административный ресурс
(правильнее сказать — «чиновничий ресурс»), направленный на
новый передел государственной собственности в интересах некой
группы лиц.
Одновременно в России появлялись и открытые акционерные
общества (далее — ОАО) — новейшие производства, создаваемые
ценой неимоверных усилий новыми русскими бизнесменами, которым государство фактически не оказывало никакой практической помощи. Предпринимательский дух, желание хорошо жить и
честно зарабатывать позволяли предприятиям объединяться, создавать производство и развиваться в крайне агрессивной экономической среде. К сожалению, именно эти предприятия стали объектом атаки со стороны рейдеров — их просто было некому защитить.
Исследование российского гражданского законодательства показывает, что до принятия в 1994 г. ГК РФ было довольно сложно
говорить о законодательном регулировании процесса реорганизации юридических лиц.
Повышенное внимание к институту реорганизации в начале
1990х гг. было обусловлено известными экономическими процессами, активным развитием предпринимательства и началом приватизации государственного имущества. Впервые нормативное

10
Глава 1. Правовые основы реорганизации коммерческих организаций