Организации финансового рынка и финансово-правовые механизмы урегулирования их несостоятельности

Организации финансового рынка и финансовоправовые механизмы
урегулирования их несостоятельности

НОРМА
ИНФРАМ
Москва, 2016

Московский государственный юридический университет
имени О. Е. Кутафина (МГЮА)

Организации
финансового рынка
и финансовоправовые
механизмы
урегулирования
их несостоятельности

А. Г. Гузнов, Т. Э. Рождественская

УДК 336.76:347.736
ББК 65.262.1+67.402.4
Г93

Авторы
А. Г. Гузнов, заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук, директор Юридического департамента Банка России, доцент кафедры финансового права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) — предисловие (совместно с Т. Э. Рождественской), 1.1—1.3, 1.4.2 (совместно с Т. Э. Рождественской), 1.4.3—1.4.5, 1.5.1 (совместно с Т. Э. Рождественской), 2.1, 2.2.1—
2.2.4, 2.2.5 (совместно с Т. Э. Рождественской), 2.3.
Т. Э. Рождественская, доктор юридических наук, профессор кафедры финансового права Университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) — предисловие
(совместно с А. Г. Гузновым), 1.4.1, 1.4.2 (совместно с А. Г. Гузновым), 1.5.1 (совместно с А. Г. Гузновым), 1.5.2, 2.2.5 (совместно с А. Г. Гузновым), 2.2.6, 2.2.7.

Рецензенты
Е. Ю. Грачева, первый проректор Университета им. О. Е. Кутафина
(МГЮА) — заведующая кафедрой финансового права, доктор юридических
наук, профессор, заслуженный юрист РФ.
В. А. Сафронов, заместитель Председателя Банка России — руководитель
Главной инспекции Банка России, доктор экономических наук.

Гузнов А. Г.
Г93
Организации финансового рынка и финансовоправовые
механизмы урегулирования их несостоятельности : монография / А. Г. Гузнов, Т. Э. Рождественская. — М. : Норма :
ИНФРАМ, 2016. — 304 с.
ISBN 9785917687513 (Норма)
ISBN 9785160121727 (ИНФРАМ, print)
ISBN 9785161050040 (ИНФРАМ, online)

Вопросы несостоятельности финансовых организаций являются одними из
важнейших для современных международных организаций по сотрудничеству
надзорных органов, которыми накоплен опыт предупреждения банкротства и
ликвидации финансовых организаций. Поэтому задачей авторов монографии
было исследовать имплементацию наилучших международных практик.
Систематизация авторами книги обширнейшего правового материала может стать хорошим основанием для развития кросссекторального надзора, на
основе которого должна осуществляться деятельность мегарегулятора, с 2013 г.
функционирующего в России, а также будет способствовать осмыслению деятельности Агентства по страхованию вкладов.
Для юристов и практических работников, специализирующихся в вопросах
финансовоправового регулирования финансового рынка, преподавателей
юридических и экономических вузов и факультетов, аспирантов, магистров.
УДК 336.76:347.736
ББК 65.262.1+67.402.4

ISBN 9785917687513 (Норма)
ISBN 9785160121727 (ИНФРАМ, print)
© Гузнов А. Г.,
ISBN 9785161050040 (ИНФРАМ, online)
© Рождественская Т. Э., 2016

Предисловие

Представляемая вашему вниманию работа задумывалась прежде
всего как работа, посвященная вопросам предупреждения банкротства, а также организации процедур ликвидации организаций финансового рынка. К этому есть свои предпосылки.
В отношении организаций финансового рынка в большинстве
стран применяются специальные правила регулирования их деятельности, связанные не столько с особенностями их бизнеса, сколько с
той социальной нишей, которую они занимают, и с тем потенциальным влиянием на финансовую, экономическую и социальную систему, которое они оказывают или могут оказывать. Значительная часть
организаций подвержена надзору со стороны специального органа
(отдельного, правительственного или входящего в систему центрального банка). В отношении этих организаций действуют также самостоятельные правила урегулирования банкротства — в части предупреждения банкротства и нередко ликвидации (конкурсного производства). Специфичность этих правил проявилась не сразу. Но по
мере того, как растет понимание степени влияния финансовых организаций на экономику и социальный климат, эти правила обособляются от массива регулирования иных форм предпринимательства. Во
многом это связано с тем влиянием, которое оказывает на современную жизнь финансовый рынок.
Однако в ходе подготовки работы выяснилось, что в России отсутствует правовое исследование, посвященное финансовому рынку и его основным институтам. Нам показалось очень важным раскрыть понятие финансового рынка, описать основные виды организаций финансового рынка, особенности их правового статуса,
социальных задач, специфики элементов регулирования. Систематизация обширнейшего правового материала, содержащего правила, определяющие деятельность финансовых организаций, сама по
себе может стать хорошим основанием для развития кросссекторального надзора, на основе которого должна осуществляться деятельность мегарегулятора, который с 2013 г. функционирует в России.

И конечно, при описании российского финансового рынка именно как правового явления нельзя не указать на основные функции,
задачи, полномочия, статус публичных органов, организующих работу этого рынка. Применительно к российской ситуации это Банк России и Агентство по страхованию вкладов.
Авторы надеются, что работа поможет осознанию финансового
рынка как интегративного целого, к регулированию которого нужно
подходить, учитывая его целостность.

6
Предисловие

Глава 1. Финансовый рынок:
понятие, основные институты

1.1. Понятие финансового рынка

Ключевым для понимания того, что объединяет финансовые организации, является понятие финансового рынка, т. е. той сферы социальноэкономических и правовых отношений, в которой они осуществляют преимущественно свою предпринимательскую деятельность.
Термин «финансовый рынок», по мнению исследователей1, появился относительно недавно: к одной из первых работ, где фигурирует этот термин, относится статья Дж. Тобина, опубликованная в
1963 г. В этом материале понятие финансового рынка применялось
как синоним рынка капитала. Позднее данный термин стал обозначать совокупный денежный рынок и рынок капитала. В частности,
такая трактовка понятия «финансовый рынок» содержится в некоторых документах МВФ и Всемирного банка, например в руководстве
«Индикаторы финансовой структуры, развития и здоровья», в котором финансовой рынок рассматривается как объединение денежного
рынка, валютного рынка и рынка капитала (включая бонды, акции,
деривативы и структурированные финансовые продукты)2. Этот подход демонстрируется в работах некоторых российских исследователей. Так, М. П. Петреченко указывает, что финансовый рынок «представляет собой особую форму организации движения денежных
средств в народном хозяйстве и функционирует в виде рынка ценных
бумаг, рынка ссудных капиталов и валютного рынка»3.
В Директиве 2004/39/EC от 21 апреля 2004 г. «О рынках финансовых инструментов» введено понятие интегрированного финансового
рынка (the integrated financial market), под которым понимается любой рынок, где обращаются финансовые инструменты. Перечень
финансовых инструментов дан в приложении С к Директиве и включает:

1 См.: Современные финансовые рынки / под ред. В. В. Иванова. М., 2014. С. 14.
2 См.: IMF. Indicators of Financial Structure, Development, and Soundness. 2005. URL:
http://www.imf.org/external/pubs/ft/fsa/eng/pdf/ch02.pdf.
3 Петреченко М. П. Закономерности государственного регулирования финансового
рынка в России: дис. ... дра экон. наук. Саратов, 1999. С. 18.

1) передаваемые ценные бумаги;
2) инструменты денежного рынка;
3) доли в предприятиях коллективного инвестирования;
4) опционы, фьючерсы, свопы, форвардные соглашения на курс и
любые другие производные договоры относительно ценных бумаг, валют, процентных ставок или доходности либо других производных
инструментов, финансовых индексов или финансовых мер, расчеты
по которым могут быть осуществлены в натуральной форме или денежными средствами;
5) опционы, фьючерсы, свопы, форвардные соглашения на курс и
любые другие производные договоры относительно товаров, расчеты
по которым должны или могут быть осуществлены денежными средствами по выбору одной из сторон (за исключением случаев, когда
это происходит по причине нарушения обязательства или другого
прекращающего события);
6) опционы, фьючерсы, свопы и любой другой производный договор относительно товаров, расчеты по которым могут быть осуществлены в натуральной форме при условии, что они торгуются на регулируемом рынке и (или) в многосторонней торговой системе;
7) опционы, фьючерсы, свопы, форварды и любые другие производные договоры относительно товаров, расчеты по которым могут
быть осуществлены в натуральной форме, не упомянутые в п. 6 и не
используемые для коммерческих целей, имеющие характеристики
других производных финансовых инструментов, учитывая в том числе то обстоятельство, осуществляется ли их клиринг и урегулирование расчетов через признанные клиринговые дома либо они подлежат
регулярным маржинальным требованиям;
8) деривативные инструменты по передаче кредитного риска;
9) финансовые договоры для розничного рынка;
10) опционы, фьючерсы, свопы, форвардные соглашения на курс
и любые другие производные договоры относительно климатических
изменений, ставок фрахта, квот на выбросы или ставок инфляции
или другой официальной экономической статистики, расчеты по которым должны или могут быть осуществлены денежными средствами
по выбору одной из сторон (за исключением случаев, когда это происходит по причине нарушения обязательства или другого прекращающего события), так же как и любой другой производный договор
относительно активов, прав, обязательств, индексов и мер, не упомянутых в этом предложении, которые имеют характеристики других
производных финансовых инструментов, учитывая в том числе то об8
Глава 1. Финансовый рынок: понятие, основные институты

стоятельство, торгуются ли они на регулируемом рынке или на MTF
(Multilateral Trading Facility)1, осуществляется ли их клиринг и урегулирование расчетов через признанные клиринговые дома либо они
подлежат регулярным маржинальным требованиям2.
Уже это перечисление финансовых инструментов может говорить
о сложности современного финансового рынка, чрезвычайно возросшей в последнее время. Можно сопоставить этот перечень с определением понятия финансового инструмента, принятым в 1970х гг.
Под финансовым инструментом тогда понимались денежные средства, включая валюту, кредитные инструменты, инструменты титулов
собственности3. А для целей российского «отраслевого» законодательства понятие «финансовый инструмент» было еще более редуцировано: так, в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. № 39ФЗ
«О рынке ценных бумаг» под финансовым инструментом понимается
ценная бумага или производный финансовый инструмент (ст. 2).
Впрочем, отметим, что встречающиеся в российской правовой
литературе попытки дать сущностное, а не дискрипторное определение понятия «финансовый инструмент» также не особенно продуктивны. Например, Н. Г. Семилютина определяет финансовый инструмент как «документ, который, вопервых, удостоверяет факт заключения разовой гражданскоправовой сделки в соответствии и на
условиях, определенных в организационном договоре, а вовторых,
определяет конкретные количественные параметры заключенной
сделки (то есть конкретизирует условия применительно к данному
разовому правоотношению)»4. Что же в этом определении дает основания считать, что раскрывается правовая сущность именно финансового инструмента?!
Определение сути такого явления, как финансовый рынок, через
обращающиеся на нем продукты (его можно назвать «продуктовый
подход») в целом можно считать недостаточным. Наряду с товарами
на финансовом рынке востребованы услуги, так что не всегда можно
четко отделить одно от другого. Так, страховщик оказывает страхователю услугу по страхованию. Однако эту же услугу можно расцени1.1. Понятие финансового рынка
9

1 Представляет собой торговую систему для торговли финансовыми инструментами между множеством контрагентов (альтернатива организованному рынку).
2 См.: URL: http://eurlex.europa.eu/legalcontent/en/ALL/?uri=CELEX:32004L0039.
Неофициальный перевод: https://finstran.wordpress.com/mifidпереводнарусскийязык.
3 См.: Современные финансовые рынки / под ред. В. В. Иванова. С. 19.
4 Семилютина Н. Г. Формирование правовой модели российского рынка финансовых услуг: дис. ... дра юрид. наук. М., 2005. С. 18.

вать как своеобразный товар: за плату предоставляется страховая услуга1. Кредитные организации предоставляют банковские услуги,
включая услуги по сбережению денежных средств, услуги по организации переводов денежных средств, услуги, связанные с операциями
с ценными бумагами и драгоценными металлами, услуги по снижению рисков (предоставление гарантий и поручительств) и т. д. Биржа
предоставляет услуги по организации торгов — как обычных товаров,
так и финансовых инструментов. Депозитарий предоставляет услуги
по ведению счета депо, на котором отражаются записи об операциях
по ценным бумагам. Предоставление услуг в отношении использования указанных специфических товаров клиентами финансовых организаций является по большому счету сутью деятельности финансовых организаций.
Определяя суть финансовых услуг, Н. Г. Семилютина пишет: «Финансовой услугой (или инвестиционной услугой является услуга, оказываемая профессиональным участником рынка финансовых услуг
(т. е. лицом, обладающим лицензией, выданной уполномоченным регулирующим органом) на основании договора с целью передачи денежных средств (или иного имущества, подвергнутого денежной
оценке), отчуждаемых инвестором в пользу реципиента инвестиций.
Таким образом, финансовыми являются услуги, направленные на
обеспечение инвесторам возможности осуществить размещение свободных денежных средств»2. Услуги подразделяются ею на два вида:
инвестиционные и услуги инфраструктуры рынка. Под собственно
инвестиционными понимаются услуги, связанные с принятием
средств, отчуждаемых инвестором, и передачей их реципиенту инвестиций (непосредственно инвестиционные услуги). Таковыми являются, например, услуги кредитной организации, выступающей стороной по договору банковского вклада; услуги управляющих компаний
паевых инвестиционных фондов; услуги брокерских (инвестиционных) компаний. К инвестиционным услугам относятся также услуги,
связанные с привлечением средств для реципиентов инвестиций, например услуги финансовых консультантов, услуги кредитных организаций в качестве андеррайтеров.
К услугам инфраструктуры рынка финансовых услуг, по мнению
Н. Г. Семилютиной, относятся услуги, оказываемые с целью создания условий для деятельности профессиональных участников рынка
финансовых услуг. К таким услугам относятся, например, услуги

10
Глава 1. Финансовый рынок: понятие, основные институты

1 См.: Худяков А. И. Теория страхования. М., 2010. С. 15.
2 Семилютина Н. Г. Указ. соч. С. 16.