Адвокатская практика

ÌÎÑÊÂÀ 2016

АДВОКАТСКАЯ ПРАКТИКА

Учебник

Московский государственный институт
международных отношений (Университет) МИД России

Адвокатская практика: Учебник / Отв. ред. А. А. Клишин, А. А. Шугаев; МГИМО МИД России. — М.: Статут, 2016. — 506 с.

Данная работа освещает наиболее актуальные сегодня аспекты адвокатской деятельности, адвокатуры в России, исторического развития, принципов организации, ораторского искусства и этических основ профессии адвоката. Значительное внимание в данном издании 
уделено работе адвоката по оказанию правовой помощи гражданам 
и организациям, представлению интересов граждан и организаций 
в судебных органах, органах власти и управления.
Учебник рекомендуется для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, научных работников, адвокатов, работников правоохранительных органов, а также всех, кто интересуется работой адвокатов и деятельностью адвокатуры в России 
и за рубежом.

Ответственные редакторы:
д. ю. н., проф., заслуженный юрист РФ А. А. Клишин;
д. ю. н., проф., почетный адвокат России А. А. Шугаев

Рецензенты:
д. ю. н., проф., заслуженный деятель науки РФ О. Н. Садиков;
к. ю. н., депутат Государственной Думы ФС РФ А. Г. Тарнавский

Авторский коллектив:
В. Д. Волков (гл. V); Н. А. Елисеева (гл. XI); А. А. Клишин, д. ю. н. (гл. I, VI, X и XV (в соавторстве 
с А. А. Шугаевым)); А. А. Клишина, к. ю. н. (гл. XIV); Г. О. Матюшкин, к. ю. н. (гл. XVI); 
В. Г. Степанков, к. ю. н. (гл. VIII и IX (в соавторстве с А. А. Шугаевым)); А. В. Сысоев (гл. II 
(в соавторстве с А. А. Шугаевым), гл. IV); В. Д. Сысоев (гл. III); А. А. Шугаев, д. ю. н. (гл. I, VI, X и XV 
(в соавторстве с А. А. Клишиным), II (в соавторстве с А. В. Сысоевым), VII, VIII и IX (в соавторстве 
с В. Г. Степанковым), XII и XVII (в соавторстве с А. А. Шугаевым-младшим)); А. А. Шугаевмладший, к. ю. н. (гл. XII, XVII (в соавторстве с А. А. Шугаевым)); В. Л. Энтин, к. ю. н. (гл. XIII)

Работа выполнена на кафедре адвокатуры международно-правового факультета МГИМО МИД 
России. Работа обсуждена и утверждена к опубликованию на заседании кафедры адвокатуры 
международно-правового факультета МГИМО МИД России 4 июня 2015 г. (протокол № 2).

Издание подготовлено при поддержке
члена Попечительского совета МГИМО
Ф. К. Шодиева

© Авторский коллектив, 2016
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2016

УДК 347.965
ББК 67.75
А 28

УДК 347.965
ББК 67.75
ISBN 978-5-8354-1196-2

ISBN 978-5-8354-1196-2 (в пер.)

А 28

оГлаВление

Вступительное слово  ....................................................................... 7

Список сокращений  ......................................................................... 8

Глава I. Понятие адвокатской деятельности и адвокатуры  ................ 9
§ 1.  Общие вопросы  .......................................................................... 9
§ 2.  Признаки адвокатской деятельности  ...................................... 15
§ 3.  Гарантии независимости адвокатской деятельности 
и адвокатской неприкосновенности  ....................................... 18
§ 4.  Адвокатская тайна  .................................................................... 23
§ 5.  Принципы деятельности адвокатуры  ...................................... 26

Глава II. История развития адвокатуры в России  ............................ 35
§ 1.  Становление и развитие российской адвокатуры 
до 1917 г.  ................................................................................... 35
§ 2.  Российская адвокатура после событий 1917 г. и до наших 
дней  ........................................................................................... 45

Глава III. Правовая культура адвоката  ........................................... 60
§ 1.  Понятие правовой культуры адвоката и ее отличительные 
признаки  ................................................................................... 60
§ 2.  Правовая культура адвоката как одна из важных 
составляющих профессиональной правовой культуры  .......... 65

Глава IV. Профессиональная этика адвоката  .................................. 82
§ 1.  Понятие и основные принципы этического поведения 
адвоката  .................................................................................... 82
§ 2.  Этические правила, регулирующие взаимоотношения 
адвокат — клиент  ..................................................................... 88

Глава V.  Основные принципы дисциплинарной практики 
в отношении адвокатов в Российской Федерации  .............  100
Введение  ....................................................................................... 100
§ 1.  Процедура осуществления дисциплинарного 
производства в отношении адвокатов  ................................... 102
§ 2.  Возбуждение дисциплинарного производства  ..................... 107

3

§ 3.  Рассмотрение дисциплинарного дела квалификационной 
комиссией  ............................................................................... 108
§ 4.  Рассмотрение дисциплинарного производства в совете 
палаты адвокатов  .................................................................... 112

Глава VI.  Некоторые вопросы права собственности адвокатских 
образований и иных некоммерческих организаций 
в Российской Федерации  ...............................................  117
§ 1.  Теоретические проблемы права собственности 
некоммерческих организаций  ............................................... 117
§ 2.  Особенности регулирования права собственности 
адвокатских образований ....................................................... 129

Глава VII.  Некоторые правовые вопросы участия адвоката 
в арбитражном суде  ......................................................  132
§ 1.  Общие вопросы  ...................................................................... 132
§ 2.  Подведомственность дел арбитражным судам и судам 
общей юрисдикции  ................................................................ 139
§ 3.  Арбитражное судопроизводство как способ защиты прав 
предпринимателей. Понятие и сущность корпоративных 
споров  ..................................................................................... 145
§ 4.  Особенности участия адвоката в арбитражном суде первой 
инстанции. Исковое производство  ....................................... 164

Глава VIII.  Участие адвоката на стадии возбуждения уголовного дела 
и избрания меры пресечения в отношении 
подозреваемого (обвиняемого)  .....................................  186
§ 1.  Общая характеристика полномочий адвоката по защите 
интересов доверителя на стадии возбуждения 
уголовного дела и избрания меры пресечения  ..................... 186
§ 2.  Основные способы защиты адвокатом интересов 
доверителя на стадии возбуждения уголовного дела  ............ 190
§ 3.  Роль адвоката в защите интересов подозреваемого 
(обвиняемого) при избрании меры пресечения  ................... 193
§ 4.  Особенности избрания судом меры пресечения в виде 
заключения под стражу  .......................................................... 201

4

Адвокатская практика

Глава IX.  Процессуальные особенности взаимодействия органов 
следствия (дознания), прокуратуры и защиты на стадии 
предварительного расследования (дознания)  ...................  207
§ 1.  Участники предварительного расследования (дознания)  .... 207
§ 2.  Стадии предварительного расследования (дознания)  .......... 217

Глава X.  Участие адвоката при рассмотрении уголовного дела 
в суде .............................................................................  223
§ 1.  Участие адвоката на стадии подготовки уголовного дела 
к судебному заседанию  .......................................................... 224
§ 2.  Общие условия участия адвоката в судебном 
разбирательстве  ...................................................................... 232
§ 3.  Участие адвоката на стадии судебного следствия  ................. 239
§ 4.  Участие адвоката на стадии прений сторон и последнего 
слова подсудимого  ................................................................. 242

Глава XI.  Некоторые аспекты участия адвоката в налоговых 
правоотношениях  ..........................................................  246
§ 1.  Общие вопросы  ...................................................................... 246
§ 2.  Участие адвоката при осуществлении налоговыми органами 
некоторых форм налогового контроля  .................................. 250
§ 3. Особенности рассмотрения налоговых споров  .................... 254

Глава XII.  Специфика оказания адвокатом правовой помощи 
по жилищным и трудовым делам  ....................................262 
§ 1.  Участие адвоката в рассмотрении жилищных споров  .......... 262
§ 2.  Некоторые аспекты оказания адвокатами правовой 
помощи по трудовым делам  ................................................... 272

Глава XIII.  Роль адвоката в обеспечении охраны объектов 
интеллектуальной собственности 
(международно-правовой аспект)  ................................  285
§ 1.  Процессуальные вопросы охраны интеллектуальной 
собственности в европейском праве  ..................................... 285
§ 2.  Институциональная основа обеспечения действенности 
права ЕС в сфере промышленной собственности  ................ 302
§ 3.  Унифицированный Патентный суд ЕС и система 
унитарной патентной защиты  ............................................... 316

5

Оглавление

§ 4.  Правовые инструменты единого внутреннего рынка  ........... 325
§ 5.  Единый ответ на технологические вызовы XXI в.  ................ 336
§ 6.  Нормотворчество ЕС в сфере новых коммуникационных 
и информационных технологий  ............................................ 357
§ 7.  Устойчивая судебная практика  .............................................. 376

Глава XIV.  Некоторые аспекты деятельности адвоката при ведении 
дел по интеллектуальной собственности  .......................  391
§ 1.  Общие вопросы  ...................................................................... 391
§ 2.  Вопросы, которые необходимо учитывать на стадии 
подготовки искового заявления  ............................................ 396
§ 3.  Отдельные проблемы, связанные с подготовкой адвокатом 
договоров о передаче прав на использование объектов 
интеллектуальной собственности  ......................................... 401

Глава XV.  Оказание адвокатами юридической помощи субъектам 
предпринимательской деятельности  ..............................  406

Глава XVI.  Участие адвоката при рассмотрении жалоб 
в Европейском Суде по правам человека  ........................419 
Введение  ....................................................................................... 419
§ 1.  Совет Европы и Европейская конвенция о защите прав 
человека и основных свобод  .................................................. 419
§ 2.  Исполнение постановлений Европейского Суда по правам 
человека  .................................................................................. 441

Глава XVII.  Адвокатура в зарубежных странах (на примере США, 
Германии, Франции и Великобритании)  ......................  467
§ 1.  Адвокатура в США  ................................................................. 467
§ 2.  Адвокатура в Германии  .......................................................... 478
§ 3.  Адвокатура во Франции  ......................................................... 484
§ 4.  Адвокатура в Великобритании  .............................................. 490
Приложение  ................................................................................. 495

Рекомендуемая литература  ..........................................................  501

Адвокатская практика

Вступительное слоВо

В данном учебнике использован обширный эмпирический материал, данные социологических исследований, судебная практика. 
Приводятся примеры участия адвокатов в конкретных гражданских 
и уголовных делах. Эмпирический материал, содержащийся в работе, 
был использован преподавателями кафедры адвокатуры международно-правового факультета при чтении студентам лекций по проблемам 
адвокатуры в 2013–2014 и 2014–2015 учебных годах. Основные разделы 
публикации подготовлены с учетом пожеланий и замечаний студентов 
этого факультета при чтении им курса лекций по адвокатуре.
Предлагаемый уважаемому читателю учебник является плодом 
труда многочисленных авторов, представляющих как практикующих 
адвокатов, членов научного юридического сообщества, так и правоприменителей.
В работе над учебником приняли участие Постоянный представитель РФ в Европейском Суде по правам человека — заместитель 
министра юстиции РФ, к. ю. н. Г. О. Матюшкин и Генеральный прокурор РФ в почетной отставке, к. ю. н. В. Г. Степанков, которым весь 
авторский коллектив выражает искреннюю благодарность за плодотворное сотрудничество.

А. А. Клишин,
А. А. Шугаев

список сокращений

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации;
ВАС РФ — Высший Арбитражный Суд Российской Федерации;
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации;
ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации;
ЖК РФ — Жилищный кодекс Российской Федерации;
Закон об адвокатуре — Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ 
«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;
ЗК РФ — Земельный кодекс Российской Федерации;
КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации об административных 
правонарушениях;
НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации;
СК РФ — Семейный кодекс Российской Федерации;
ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Федерации;
УК РФ — Уголовный кодекс Российской Федерации;
УПК РФ — Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации.

ГлаВа I. понятие адВокатской деятельности 

и адВокатуры

§ 1. Общие вопросы

Адвокат (от лат. advocatus — «призванный»; англ. lawyer, barrister, 
advocate) — юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого 
на всех стадиях следствия и суда, представления интересов потерпевшего и т. д.
В Древнем Риме (доимперский период) «адвокатами» называли 
родственников и друзей тяжущегося, которых он просил сопровождать его на суд. Во времена Римской империи этим термином стали 
обозначать судебных защитников.
В Европе, как в научном, так и в повседневном языке, термином 
«адвокатура» (advocatio, avvocatio, abogacia, advocacy и др.) обозначают понятие деятельности, отличной от деятельности поверенных, 
что подразумевает функционирование специального сословия профессиональных юристов.
В русском разговорном языке термин «адвокатура» стал означать 
с середины XIX в. профессию адвоката, отличающегося от оказывающих юридическую помощь поверенных, которые могут и не быть 
юристами, а также объединение адвокатов в какую-либо структуру.
В советский период (1917–1991) этот термин стал обозначать юристов-профессионалов, объединенных в коллегии для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам (разъяснение 
правовых вопросов, составление договоров, жалоб, представительство в суде и т. п.), так как коллегии адвокатов являлись практически 
единственной формой объединения лиц, оказывающих юридическую 
помощь на профессиональной основе.
В соответствии с Законом СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре 
в СССР» коллегия адвокатов являлась добровольным объединением 

9

лиц, занимавшихся адвокатской деятельностью. Но что такое адвокатская деятельность — Закон не уточнял
1.
Большинство современных ученых, занимающихся исследованиями 
в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходятся во мнении, 
что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам 
путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, 
административном и уголовном судопроизводстве, предоставления 
иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством РФ. В принципе можно согласиться с подобной формулировкой.
Адвокатская деятельность не является предпринимательской.
Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, 
оказываемая клиентам:
— работниками правовых служб предприятий, учреждений и организаций независимо от формы собственности, а также сотрудниками 
органов государственной власти и органов местного самоуправления;
— владельцами и работниками зарегистрированных в установленном порядке организаций, хозяйственных обществ и товариществ, 
оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;
— нотариусами, патентными или частными поверенными либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение 
своей профессиональной деятельности, не связанной с адвокатской.
В дальнейшем мы будем рассматривать более подробно факторы, 
влияющие на адвокатскую деятельность, делающие ее более профессиональной, юридически оформленной и находящейся под внутренним контролем сообщества адвокатов. Адвокат — это лицо, которое 
в установленном законом порядке получило статус адвоката и право 
на осуществление адвокатской деятельности. Адвокат не может состоять на государственной службе или занимать оплачиваемую должность 
в органах местного самоуправления. В этом вопросе мнение ученых 
и практических работников одинаково. Споры вызывает занятие адвокатом коммерческой деятельностью. Здесь мнения расходятся. На наш 
взгляд, возможность для адвоката заниматься предпринимательской 
деятельностью должна находиться под его внутренним контролем, ее 
границы определяются адвокатской этикой.
Правовой статус адвоката подводит нас к формулировке понятия 
«адвокатура» в современном звучании, и мы можем сказать, что адво
1 Свод законов СССР. М., 1985. Т. 10. С. 109.

10

Адвокатская практика