Договор купли-продажи и переход права собственности

ÌÎÑÊÂÀ 2011

И З Д А Т Е Л Ь С Т В О
С Т А Т У Т

В.А. СЛЫЩЕНКОВ

ДОГОВОР КУПЛИПРОДАЖИ
И ПЕРЕХОД ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ:

СРАВНИТЕЛЬНОПРАВОВОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ

УДК 347.4
ББК 67.404.2
   С 49

Слыщенков В.А.
С 49
Договор купли-продажи и переход права собственности: 
Сравнительно-правовое исследование. – М.: Статут, 2011. – 
240 с.

ISBN 978-5-8354-0702-6 (в обл.)

Книга посвящена сравнительно-правовому исследованию современного правового регулирования купли-продажи в России в контексте разделения между переходом права собственности и обязательственным договором купли-продажи. В фокусе исследования 
находится ряд проблем российского права купли-продажи, имеющих практическое значение. Помимо российского законодательства в книге анализируется правовое регулирование схожих вопросов и проблем в английском, немецком и французском праве. Опираясь на сравнительно-правовой подход, книга предлагает оценку 
российского правового регулирования купли-продажи с точки зрения основополагающего принципа современной купли-продажи, 
а именно обязательственной структуры купли-продажи. Исследуемые несообразности и проблемы российской купли-продажи теоретически объясняются недостаточно последовательным осуществлением в законодательстве и на практике принципа разделения между 
отчуждением и обязательством.
Книга предназначена для научных работников, преподавателей, 
аспирантов и студентов юридических вузов и факультетов, а также 
юристов-практиков, интересующихся проблемами гражданского 
права и сравнительного правоведения.

УДК 347.4 
ББК 67.404.2 

ISBN 978-5-8354-0702-6

© В.А. Слыщенков, 2010
© Издательство «Статут», редподготовка, оформление, 2010

От автора

Эта книга появилась как результат исследований, проведенных 
в рамках двух диссертаций: одна была защищена в 2003 г. в Институте государства и права РАН (Москва), вторая – в Эссекском университете (University of Essex) в Великобритании в 2007 г. Я благодарю всех 
сотрудников этих учреждений, как научных работников, так и административный персонал, которые оказывали мне необходимую поддержку. Я особенно признателен д.ю.н. Д.В. Дождеву за его советы 
и рекомендации, всегда точные и всегда ясно показывающие скрытые 
основания самых сложных проблем частного права, которые мне приходилось время от времени обсуждать с ним. Я очень благодарен доктору права (Ph.D. in Law) С. Михаловски (Sabine Michalowski), сотрудничество с которой многому меня научило; она ясно показала мне, что 
внимание к деталям и кропотливый труд могут иметь большее влияние на качество исследования, чем нетерпеливая увлеченность предметом. Я благодарю также доктора права Дж. Самуэля (Jeoffrey Samuel). Уже на заключительном этапе он энергично привлек мое внимание 
к проблемам методологии сравнительного правоведения; разработка 
последних, во многом благодаря его советам, значительно улучшила 
это исследование. 

Предисловие

Эту книгу ждали давно. Ждали – потому что на русском языке пока нет (с известными оговорками) монографии о купле-продаже. Давно – потому что такая монография могла появиться только в наши дни. 
Парадоксальный разрыв между значением договора купли-продажи 
и разработкой этой проблематики в отечественной литературе сложился под влиянием нескольких обстоятельств. Во-первых, в российском 
дореволюционном праве купля-продажа как договорная конструкция 
с чисто обязательственным эффектом не получила признания. В советское время такой договор появился, но в правоотрицающем контексте не мог раскрыться во всем его значении. Сегодня в России сложилось, возможно, наиболее адекватное и развитое законодательное 
регулирование купли-продажи, основанное на достижениях мировой 
юридической науки и транснационального регулирования основного торгового договора. Однако подлинный правовой смысл договора купли-продажи все еще ускользает от отечественной доктрины, 
«зараженной» целым рядом отживших, не отвечающих развитой теории гражданского права мыслительных схем, понятий и определений. 
Стоит ли удивляться, что конструкция договора, предполагающая абстрактное значение правовой формы, порождает трудности в понимании традиционных для нашей доктрины эмпирических и утилитаристских подходов. 
История купли-продажи – это история искажения классической 
конструкции, которая впервые оформила встречные интересы в единое правоотношение со сложной структурой, уравняла товар и цену в стоимостном измерении, поставила стороны договора в равные 
условия и обеспечила их личную независимость по отношению друг 
другу. Только на этой основе стали возможными производное приобретение и гражданский оборот как правовое явление. Прежние схемы имущественных отношений неизбежно были отягощены отношениями зависимости и тесной личной связи между сторонами. Только 
в рамках правоотношения, определявшего сохранение и умножение 
личной независимости, утверждение формальной дистанции между 
сторонами и объективизацию индивидуального интереса, реализация экономических потребностей в ходе межличностного взаимодей

Предисловие

5

ствия была поставлена на службу такому важному социальному институту, как свобода. Обмен стал фактором формирования автономной личности и развития гражданского общества. Этот процесс еще 
ждет своего исследователя, но уже с 1920-х гг. было известно, что он 
отнюдь не берет начало в акте обмена нужного на ненужное – мены 
или товара на деньги – купли за наличные. Такие категории, как товар и цена, мыслимы только в рамках договора купли-продажи, а этот 
договор изначально возникает как консенсуальная и чисто обязательственная сделка. Впервые консенсуальная купля упоминается в связи 
с древнейшим римским автором, юристом конца III в. до н.э. Секстом 
Элием (D. 19,1,38,1), которому договор уже был известен в развитой 
форме. Другие народы Античности, несмотря на высокую культуру, 
купли-продажи в этом смысле не знали. Купля-продажа – порождение классического римского права. В начале IV в., уже при Константине, консенсуальная купля приходит в упадок, хотя можно сказать, 
что ее вульгаризация, искажение исконной формальной чистоты, была 
новым способом существования конструкции. С тех пор купля-продажа существует только в искаженных формах и только в самых развитых правопорядках. 
Изучение этих форм возможно только как сравнительно-правовой 
проект, исходящий из того, что многообразие сегодняшних правовых 
систем, институтов и конструкций – это способ конкретно-исторического бытия единых и универсальных принципов права в его всеобщем измерении. Сравнительно-правовое изучение договора куплипродажи в трудах выдающегося романиста и компаративиста Э. Рабеля составило фундамент современного понимания института и легло 
в основу авторитетнейшей Конвенции ООН о международной куплепродаже товаров 1980 г. Венская конвенция внесла решающий вклад 
в развитие современной теории договора и транснационального регулирования самого широкого круга торговых сделок. Усвоение положений Венской конвенции стало основной задачей на пути развития 
отечественного гражданского права, выведения его на уровень самых 
высоких международных стандартов. Доступность этого знания и этого опыта, в том числе и практического – в деятельности международных коммерческих третейских судов (собственно арбитражей), позволяет с оптимизмом оценить эти задачи. Сказанное согласуется с тем, 
что в нашей стране купля-продажа стала предметом монографической 
разработки только в рамках науки международного частного права – 
в известных трудах М.Г. Розенберга. Практическое бытие развитой 

Договор купли-продажи и переход права собственности

6

конструкции купли-продажи как транснациональной торговой сделки сопровождается ее воздействием на теоретическую сторону договорного права, причем как в странах цивилистической традиции, так 
и в странах общего права. Наднациональное влияние Венской конвенции легко проследить в формулировках Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, в Принципах европейского договорного права и других влиятельных документах. На повестке 
дня интеграция универсальной наднациональной конструкции в отечественную теорию договора и общую теорию права. 
Центральное положение купли-продажи в теории гражданского 
права не является отличительной чертой современного правового развития. Один из основателей классического римского права Антистий 
Лабеон в начале нашей эры взял за основу теории договора именно 
куплю-продажу как модельный взаимообязывающий (синаллагматический) договор. Идеи Папиниана, высказанные о материи купли-продажи (D. 18,1,72 pr), стоического происхождения, кладутся в основание томистского учения о сущности (substantia) у первых глоссаторов, 
которое со временем приведет к консолидации понятия «существенные условия договора» (substantialia – у поздних глоссаторов, essentialia 
negotii – начиная с Бальда), с которым тесно связан и такой распространенный концепт, как «природа договора» (Principles of European 
Contract Law [1998] 1.304; 2,209; 5.102; 6,102; BGB [2002] § 307 (2); см. 
уже у Ульпиана: D. 2,14,7,5; ср. «природа сделки» – п. 1 ст. 178 ГК). 
Купля-продажа выступает модельным договором и для учения гуманистов о соглашении (consensus), и для разработки структуры договора и воли (voluntas) как субъективного источника правоотношения 
в доктрине естественного права (Гроция и Пуфендорфа). Купля-продажа – это системообразующая фигура истории и доктрины гражданского права, прообраз идеи юридической сделки.
Понятно, что недооценка формального и абстрактного содержания 
этой фигуры, ее редукционистская трактовка как основания, так и даже 
способа приобретения не способствуют выведению отечественной науки 
гражданского права на мировой уровень, обрекая нашу доктрину на провинциализм и слабую концептуальную оснащенность. Напротив, усвоение воплощенной в модельном торговом договоре степени формального 
опосредования экономических интересов и объективизации индивидуальной воли, интеграция достижений цивилистической традиции и опыта общего права в российской науке гражданского права означали бы соответствующую степень зрелости всей нашей правовой системы. 

Предисловие

7

Работа В.А. Слыщенкова основана на строгом различении и даже 
противопоставлении договора купли-продажи и перехода собственности. Эта отличительная черта, вынесенная в название книги, стала 
и основной темой исследования. В основе монографии лежит докторская диссертация автора, успешно защищенная в Эссекском университете в Англии в 2007 г. Взгляд на российское право с западной точки 
зрения актуализирует современное знание об особенностях регулирования договора купли-продажи в развитых правопорядках и представляет развитие нашего права в общеевропейском контексте эволюции 
правовых форм. Такой подход, как уже сказано, адекватен предмету. 
Сравнительно-правовая перспектива института преображает и изучаемый вопрос, и весь историко-догматический контекст соотношения обязательственного договора и вещно-правового акта по переносу собственности. Особого внимания заслуживают два очерка: о купле-продаже в российском дореволюционном праве (гл. 2) и о моделях 
разделения обязательственного договора от акта отчуждения в континентальных юрисдикциях (гл. 4). В первом дается объективный обзор 
регулирования возмездного отчуждения в российском праве, написанный с уважением к историческому материалу и свободный от неоправданно возвышенного отношения к нашему дореволюционному праву. 
Этот обзор – квалифицированное введение в проблематику договора 
купли-продажи и его судьбы в нашем правовом пространстве для любого отечественного юриста. Второй очерк убедительно показывает, 
что различение обязательственного договора от вещно-правового акта 
отчуждения сохраняется даже в тех правопорядках, которые классифицируются как консенсуальные, т.е. увязывают переход собственности с моментом заключения договора продажи. Автор справедливо не 
ограничивается теоретическим обобщением, но структурирует анализ 
по наиболее показательным ситуациям, актуализирующим принцип 
разъединения: передача владения и переход собственности, переход 
собственности и уплата цены, обязательственный эффект договора 
купли-продажи чужой вещи.
Классические сюжеты предъявляют особые требования к качеству 
исследования. Автор уверенно выдерживает высокий теоретический 
уровень, но этим не ограничивается. Задача усвоения классических 
юридических конструкций предполагает – помимо опоры на многовековую традицию – убедительную демонстрацию практической 
действенности развитых, нередуцированных решений и тупиковую 
беспомощность упрощенных подходов. В этом отношении особенно 

Договор купли-продажи и переход права собственности

показателен порядок трактовки автором указанной проблематики на 
материалах английского права: теоретические вопросы приобретают 
здесь вид последовательного тестирования на основе состязательного 
процесса наиболее эффективных и жизнеспособных способов примирения конфликтующих интересов. Эта же работа выступает основой 
для структурирования современного российского материала: с какими 
проблемами российское право пока не справилось, а именно: продажа недвижимости, которая не приводит непосредственно к переносу 
собственности и предполагает второй, вещно-правовой акт отчуждения; двойная продажа разным покупателям; действительность продажи чужой вещи; права продавца на неоплаченный товар и возможность возврата неоплаченного товара. Этот список ценен тем, что он 
основан на материалах судебной практики разных правопорядков и демонстрирует универсальное значение классического подхода к конструкции купли-продажи.
Универсальная модель взаимообязывающего консенсуального договора, каковой является классическая купля-продажа, требует для адекватного осмысления соответствующего понятийного словаря и языка 
развитой цивилистики. Уяснение этой конструкции возможно лишь 
в наднациональной перспективе, в сравнительно-правовом ключе, что 
ориентирует всякую национальную юриспруденцию на мобилизацию 
ее универсальных, всеобщих, непреходящих начал. Можно ожидать, 
что усвоение развитой конструкции купли-продажи как центрального института гражданского права в его всеобщем значении будет способствовать тому, чтобы вся наша цивилистика вышла на новый, наднациональный уровень, отвечающий задачам сегодняшнего дня и современному развитию юриспруденции в мире.

Д.В. Дождев, д.ю.н., профессор 

Введение

Купля-продажа является одной из самых значимых сделок как 
в предпринимательской деятельности, так и в обыденной жизни. Неудивительно поэтому, что на международном уровне процесс гармонизации права затронул и положения о купле-продаже. Самым ярким примером служит Конвенция ООН о договорах международной 
купли-продажи товаров 1980 г. Законодательства и правовые традиции разных стран могут, после соответствующей обработки, составить 
основу правового регулирования, общего для нескольких государств. 
Но объектом настоящего исследования стало не международное, а национальное законодательство. Отправной точкой является ряд проблем действующего российского права купли-продажи.
Нынешний период быстрых и глубоких изменений российского частного права заставляет более пристально взглянуть на основополагающие 
принципы правового регулирования. Их понимание способствует лучшему толкованию и применению позитивного права. В купле-продаже 
таким принципом является разделение между договором и отчуждением. С одной стороны, это разделение созвучно известному разделению 
между вещными и обязательственными правами. С другой стороны, разделение договора и отчуждения прямо выражено в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации
1 о купле-продаже, в частности в п. 1 
ст. 454 ГК, посвященном определению договора купли-продажи. В российском праве и правоприменительной практике купля-продажа обычно понимается как состоящая из двух этапов: во-первых, заключение 
обязательственного договора, во-вторых, переход права собственности. 
В применении к современному российскому праву купли-продажи 
уже на начальной стадии анализа в контексте разделения между договором и отчуждением обнаруживается ряд проблем. Последние касаются четырех областей: продажи недвижимости, передачи как способа отчуждения, продажи чужой вещи и, наконец, права продавца на 
поставленный, но не оплаченный товар. 
Прежде всего следует пояснить основные термины, использованные в этой работе. Под «обязательственным элементом (аспектом или 

1 Далее – ГК. 

Договор купли-продажи и переход права собственности

10

стороной) купли-продажи» понимаются обязательственный договор 
купли-продажи и воля сторон, направленная на установление обязательства; этот же термин обозначает права и обязанности сторон друг 
против друга, главным образом обязанность передать товар и уплатить 
цену. «Вещный элемент купли-продажи» обозначает отчуждение (переход собственности) и волю сторон, направленную на отчуждение, 
отличаемую в данном случае от воли сторон на установление обязательства купли-продажи. Если из контекста не следует иное, термин 
«собственность» имеет то же значение, что и термин «право собственности». Термин «купля-продажа» для целей настоящей работы обозначает обязательственный договор купли-продажи и отчуждение вместе 
независимо от того, в какой момент переходит право собственности. 
«Договор купли-продажи» употребляется в значении юридически обязывающего соглашения о передаче товара и уплаты цены в будущем, 
включая случай, когда право собственности переходит в момент заключения соглашения. Наконец, в контекстах продажи несобственником, приобретения от несобственника и пр. термин «несобственник» обозначает продавца, неуправомоченного на отчуждение товара. 

* * *
Современная купля-продажа должна быть противопоставлена древнему акту обмена наличных денег на товар. Последнюю сделку можно с определенной долей условности
1 назвать «вещной куплей-продажей»
2. Купля-продажа в современном понимании возникает как обязательственная сделка, предполагающая дистанцию между договором 
и отчуждением
3. Обязательственная купля-продажа предстает как более прогрессивная форма по сравнению с архаичной единой сделкой. 

1 Условность этого наименования связана с тем, что архаичный обмен денег на вещь 
лишь напоминает куплю-продажу, которую мы знаем, но не является ее вариантом или 
упрощенным вариантом. Ведь купля-продажа немыслима вне обязательственного права, между тем в те далекие времена люди не знали соответствующих юридических категорий. Термины «купля-продажа» в значении единства договора и отчуждения, «обязательственный элемент купли-продажи» и «вещный элемент купли-продажи» могут быть 
с удобством использованы и соответствовать традиционному словоупотреблению, но 
им присуща та же условность: переход собственности не относится к обязательственному праву, а значит, не является частью купли-продажи. Использование указанной 
терминологии в настоящей работе не должно затемнять главный смысл купли-продажи как обязательственного отношения продавца и покупателя. 
2 См.: Pringsheim F. The Greek Law of Sale. Weimar, 1950. P. 86; английский термин cash sale. 
3 Ibid. P. 87: «Является большим достижением видеть в продаже договор, который 
предполагает обязанность выполнить что-либо в будущем, хотя в настоящем ничего не