Договор репо: цивилистическое исследование

Москва

ИНФРА-М

2016

ДОГОВОР РЕПО

ЦИВИЛИСТИЧЕСКОЕ ИССЛЕДОВАНИЕ

Ï.Â. ÕËÞÑÒÎÂ

МОНОГРАФИЯ

Хлюстов П.В.
Договор репо: цивилистическое исследование: Монография. — 

М.: ИНФРА-М, 2016. — 198 с. — (Научная мысль).

ISBN 978-5-16-006698-1 (print)
ISBN 978-5-16-102450-8 (online)

Настоящая книга представляет собой монографию, посвященную иссле
дованию правового регулирования договора репо. В работе выявляется правовая природа договора репо, подробно рассматриваются предмет, субъектный 
состав, порядок заключения, права и обязанности сторон, особенности прекращения договора репо, затрагиваются проблемы, связанные с коллизионноправовым регулированием договора репо. Отдельное внимание посвящено 
защите прав и законных интересов сторон договора репо. В книге подробно 
рассматриваются проблемы, связанные с применением корпоративного права 
и конкурсного права (законодательства о несостоятельности (банкротстве)).

Книга будет интересна юристам, экономистам, участникам рынка ценных 

бумаг, банковским служащим, предпринимателям, а также всем, кто интересуется проблемами договорного права.

УДК 349(075.4)

ББК 67.404.2 

ISBN 978-5-16-006698-1 (print)
ISBN 978-5-16-102450-8 (online)
© Хлюстов П.В., 2013

Х62

УДК 349(075.4)
ББК 67.404.2
 
Х62

Р е ц е н з е н т ы:
Барщевский М.Ю. – д-р юрид. наук, проф., заслуженный юрист РФ, 
Полномочный представитель Правительства РФ в Конституционном Суде 
РФ, Верховном Суде РФ и Высшем Арбитражном Суде РФ;
Караханян С.Г. – канд. юрид. наук, адвокат, президент Коллегии адвокатов 
г. Москвы «Барщевский и Партнеры»;
Эрделевский А.М. – д-р юрид. наук, проф. Московской юридической академии 
им. О.Е. Кутафина

ФЗ 

№ 436-ФЗ

Издание не подлежит маркировке 
в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 1

Подписано в печать 15.02.2016.

Формат 60×90/16. Печать цифровая. Бумага офсетная.

Гарнитура Newton.  Усл. печ. л. 12,375. 

ППТ20. Заказ № 00000

ТК 435650-546574-250113

ООО «Научно-издательский центр ИНФРА-М»

127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В, стр. 1.

Тел.: (495) 280-15-96, 280-33-86.     Факс: (495) 280-36-29.
E-mail: books@infra-m.ru                 http://www.infra-m.ru

Отпечатано в типографии ООО «Научно-издательский центр ИНФРА-М»

127282, Москва, ул. Полярная, д. 31В, стр. 1

Тел.: (495) 280-15-96, 280-33-86. Факс: (495) 280-36-29

Предисловие

В России объем рынка репо возрастает год от года. Однако до насто
ящего времени в нашей стране отсутствует необходимая юридическая 
инфраструктура, способствующая дальнейшему росту этого важнейшего сегмента фондового рынка. Это связано как с молодостью российского законодательства о договоре репо, так и с отсутствием сложившейся 
судебной практики по его применению.

Немаловажную роль в развитии правового регулирования отноше
ний, возникающих при заключении договора репо, играет юридическая 
литература. В случае неясности положений законодательства к ней обращаются как участники гражданского оборота, так и правоприменители. К сожалению, в нашей стране внимание к договору репо больше 
уделяется в экономической литературе, нежели в юридической. Парадоксально, но сегодня экономисты являются более просвещенными в 
области правового регулирования договора репо, чем юристы. Количество и качество экономических исследований договора репо несопоставимо с юридическими исследованиями. Восполнить указанный пробел 
призвана настоящая работа.

Целью настоящей работы является рассмотрение договора репо с 

точки зрения действующего российского законодательства. При этом 
рассматриваются как нормы статьи 51.3 Закона о рынке ценных бумаг 
(«Договор репо»), так и общие положения гражданского законодательства, без учета которых невозможно полностью «увидеть картину» под 
названием «правовое регулирование договора репо в гражданском праве 
России».    

В работе выявляется правовая природа договора репо, подробно рас
сматриваются предмет, субъектный состав, порядок заключения, права 
и обязанности сторон, особенности прекращения договора репо, затрагиваются проблемы, связанные с коллизионно-правовым регулированием договора репо. 

Отдельное внимание посвящено защите прав и законных интересов 

сторон договора репо. В книге подробно исследуются проблемы, связанные с применение корпоративного права и конкурсного права (законодательства о несостоятельности (банкротстве)). В частности, рассматриваются спорные вопросы порядка одобрения договора репо, являющегося крупной сделкой, а также проблемы, связанные с защитой корпоративных прав акционера, заключившего договор репо. Анализируются проблемы, возникающие при формировании конкурсной массы 
должника, являющегося стороной договора репо, предлагаются пути 
развития законодательства и судебной практики в исследуемых правоотношениях. 

Помимо российского законодательства в работе содержится харак
теристика правового регулирования договора репо в зарубежном законодательстве и международной практике, что поможет читателю наиболее полно понять и осмыслить сущность этого договора.

Настоящая книга будет полезна, прежде всего, лицам, сталкиваю
щимся в процессе своей профессиональной деятельности с использованием договора репо – юристам финансовых организаций, адвокатам,
судьям, экономистам, участникам рынка ценных бумаг, предпринимателям. Они смогут найти в ней ответы на многие вопросы и почерпнуть
для себя интересную информацию для размышлений. Издание также
будет интересно студентам юридических вузов, аспирантам, преподавателям, а также всем, кто интересуется договорным правом.

По всем интересующим Вас вопросам, касающихся договора репо и

настоящей работы, вы можете обращаться по электронной почте:
PavelHlyustov@mail.ru.

23 декабря 2012 г.
Павел Хлюстов

Глава 1. 

ИСТОРИЧЕСКИЙ ОБЗОР РАЗВИТИЯ

ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА РЕПО

§ 1. Договор репо в отечественном гражданском праве

Исторический обзор договора репо в России можно разбить на два 

этапа: дореволюционный и постсоветский, в советский период договор 
репо, как и многие другие атрибуты рыночной экономики, был забыт.

В дореволюционной России договор репо (репорт) являлся одной из 

распространенных биржевых сделок. Как писал Г.Ф. Шершеневич 
«Выдающееся значение репорта в жизни бирж дало основание назвать 
эту сделку "ключом к биржевым операциям"1. Название тем более
удачное, что репорт, строго говоря, не есть биржевая операция, а лишь 
опора биржевым операциям. Роль его не на бирже, а у порога биржи»2. 
Договор репорта мог быть использован как в качестве средства 
удовлетворения потребности в денежных средствах, необходимых для 
продления биржевой спекуляции, так и в качестве помещения капитала 
на непродолжительный срок.

Различали две разновидности договора репо – репорт и депорт. Суть 

репорта заключается в том, что спекулянт-повышатель продает комулибо ценные бумаги и по этому же договору обязуется купить их в 
определенный срок. В основу цены по первой части сделки обычно был 
положен текущий курс, цена второй части сделки устанавливался 
самими сторонами и обычно был выше первого. Спекулянтыпонижатели обращались к договору депорта: спекулянт-понижатель 
покупает ценные бумаги и по этому же договору продает этому же лицу 
такие же бумаги. Цена по первой части сделки определялась по 
текущему курсу, а по второй части соглашением сторон и обычно была 
ниже первой.

Законодательство того времени не упоминало ни договор репорта, 

ни договор депорта, однако П.П. Цитович3 и А.Ф. Федоров4 выводили возможность заключать договор репорта из ст. 1530 Т. Х ч. 1 Свода Законов5. Возможность заключения договора репорта была подтверждена и судебной практикой. Так, в 1906 г. Департаментом Правительствующего Сената было принято Решение № 1198 по делу 

1 Здесь Г.Ф. Шершеневич ссылается на Виванте (Vivante, Trattato del diritto 
commercial. Т. IV. С.206). 
2 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М., 2003. С. 490.
3 Цитович П.П. Труды по торговому и вексельному праву: В 2 т. Т. 1. М., 2005. 
С. 394.
4 Федоров Ф.А. Торговое право. Одесса, 1911. С. 674.
5 «Договаривающимся сторонамъ оставляется на волю включать въ договоръ по 
обоюдному согласiю и по ихъ усмотрЂнiю всякiя условiя не противныя, какъ 
то: условiя о срокЂ, о платежЂ, о неустойкЂ, о обеспеченiяхъ, и тому подобныя» // Свод Законов Российской Империи. Т. 10 Ч. 1., С-Петербург, Русское 
Книжное Товарищество «Деятель». 1912. Электронная версия книги. Специальное подарочное издание КонсультантПлюс.

«"Парижский Международный Банк" против Сувчинского».1 При разрешении спора, руководствуясь французским законодательством, Департамент Правительствующего Сената дал краткое описание договора 
репорта и выделил его характерные черты. 

Следует заметить, что помимо репорта и депорта российское доре
волюционное торговое право знало и такую конструкцию, как ссуды 
под акции и процентные бумаги. Правовое регулирование таких сделок 
было регламентировано и осуществлялось на основании ст. 2168, Т. Х 
ч. 1 Свода Законов2, а позже ст. 16741 Т. Х ч. 1 Свода Законов.

Дискуссия о правовой природе договора репо также не осталась без 

внимания дореволюционных коммерциалистов.3 Уже в то время не утихали споры о том, является ли репорт самостоятельным договором или 
займом под заклад ценных бумаг. Большинство ученых-юристов придерживались точки зрения, что договор репорта является самостоятельным договором, противоположную позицию отстаивали немногие, в 
частности ее придерживался А.Х. Гольмстен.4 Наиболее аргументированно различия между этими конструкциями показывал Г.Ф. Шершеневич:

а) если репорт есть заем под залог, то риск случайной гибели бумаг 

лежит на спекулянте, тогда как при противоположной конструкции 
страх падает на репортера как собственника;

б) если репорт есть заем под залог, то репортер как залогодержатель 

обязан возвратить бумаги в том виде, в каком они были приняты, тогда 
как при противоположной конструкции репортер как собственник 
оставляет в свою пользу проценты и дивиденды, причитающиеся за 
время до срока сдачи;

в) если репорт есть заем под залог, то репортер не сможет извлечь 

никаких личных прав из обладания врученными ему акциями, тогда как 
при противоположной конструкции репортер становится акционером, 
пользуется правом личного участия в общих собраниях, но и несет ответственность по не вполне оплаченным акциям»5.

1 Практика бывшего 4-го и Судебного Департаментов, 2-го Общего Правительствующего Сената Собрания и Гражданского Кассационного Департамента Правительствующего Сената по торговым делам с 1889 г. под 1913 включительно. 
Т. 2. Сост. А. Добровольский, Н. Беръ. СПб., 1914 г. С. 549-551.
2 В основу указанной статьи легли обычаи Петербуржской биржи, облеченные 
силой закона Высочайше утвержденным 14.06.1848 г. мнением Государственного совета.
3 Среди них можно назвать таких известных дореволюционных правоведов, как 
Федоров А.Ф., Нефедьев Е.Ф., Цитович П.П., Шершеневич Г.Ф., Нерсесов Н.О., 
Гольмстен А.Х.

В связи с этим вызывает удивление утверждение Трошина И.А. о том, что 

Шершеневич Г.Ф. является единственным, кто в дореволюционное время попытался описать сделку репо. (Трошин И.А. Правовая природа сделок репо: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М. 2004. С. 133).
4 Гольмстен А.Х. Очерки по русскому торговому праву. Спб., Типографiя 
Д.В. Чичинадзе, 1895. С. 178-180.
5 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М., 2003. С. 491-492

Договор репо в дореволюционной России был достаточно развитой 

торговой сделкой, однако известные события 1917 года с последующим 
курсом на ликвидацию рыночных отношений заставили забыть об этом 
интересном институте договорного права. 

Возрождение договора репо в нашей стране произошло после краха 

плановой экономики и возвращению к свободному рынку. Первыми 
потребность в договоре репо почувствовали крупные российские банки, 
ставшие заключать этот договор с крупными иностранными коммерческими банками. Поскольку в этот период (1994-1996 гг.) какое-либо 
нормативное регулирование сделок репо отсутствовало, отношения сторон регулировались на основании вариантов Global Master Repurchase 
Agreement1 и типовых договорах, разработанных кредитными организациями самостоятельно.

Негативным воздействием на развитие в нашей стране договора репо 

отметилась судебная практика. Имеется в виду широко известное Постановление Президиума ВАС РФ от 06.10.1998 г. № 6202/97, сформировавшее у российских судов устойчивое представление, что договор 
репо представляет собой притворную сделку, на самом деле прикрывающую залог ценных бумаг. В результате такой судебной практики 
участники торгового оборота стали избегать заключения договоров репо, а многие заключенные договоры репо содержали третейскую оговорку, что хоть как-то позволяло «спасти» истинную волю сторон, поскольку третейские суды относились к репо толерантно. Принцип свободы договора, провозглашенный в ст. 421 ГК РФ, стал заложником 
«косности» российской судебной системы.

Специальное правовое регулирование договоров репо появилось в 

России благодаря Центральному банку РФ. С октября 1996 г. на рынке 
государственных облигаций появилось прямое РЕПО с Банком России, а с октября 1999 г. междиллерское РЕПО с ГКО – ОФЗ2. При 
этом, под операциями РЕПО понимался не единый договор, а совокупность действий по заключению и исполнению через Торговую систему договоров купли - продажи облигаций выпусков ГКО - ОФЗ с 
обязательством обратного выкупа между дилерами - участниками РЕПО, заключившими с Банком России Генеральное соглашение об участии в операциях РЕПО, состоящих из двух частей и включающих в 
себя:

а) сделку купли - продажи облигаций, исполнение которой произво
дится в день заключения сделки РЕПО (первая часть РЕПО);

б) сделку купли - продажи того же количества облигаций тех же 

выпусков между теми же Дилерами, исполнение которой должно быть 
произведено в установленный срок (срок РЕПО), отличный от дня ее 
заключения (вторая часть РЕПО). При этом дилер, являвшийся продавцом облигаций по первой части РЕПО, выступает покупателем

1 Информацию о Global Master Repurchase Agreement см. в § 3 настоящей главы.
2 Указание ЦБ РФ от 17.09.1999 № 640-У "О проведении операций междилерского РЕПО с ГКО - ОФЗ"// Вестник Банка России. № 59. 22.09.1999 г.

по второй части РЕПО, а дилер, являвшийся покупателем облигаций по 
первой части РЕПО, выступает продавцом облигаций по второй части 
РЕПО.1

В 2002 г. Банк России начал расширять рынок за счет проведения 

операций РЕПО на биржевом рынке акций, региональных и корпоративных облигаций. В 2005 г. операции РЕПО стали заключаться на 
Московской межбанковской валютной бирже.

Важнейшим событием в истории отечественного законодательства, 

регулирующего правоотношения по договору репо, является включение 
в текст Федерального закона от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных 
бумаг»2 статьи 51.3 «Договор репо», которая была введена Федеральным законом от 25.11.2009 г. № 281-ФЗ и вступила в действие с 
01.01.2010 г. Впервые на уровне гражданского законодательства было 
дано определение договора репо3, установлены права и обязанности 
сторон, особенности прекращения договора. 

Внесение изменений в Закон о рынке ценных бумаг стало еще одним 

шагом к развитию рыночных отношений в нашей стране и ее интеграции в мировую финансовую систему.

§ 2. Договор репо в гражданском и торговом праве 

зарубежных государств

Безусловно, основным преимуществом договора репо, которое объ
ясняет его популярность во всех экономически развитых странах, является возможность его использования в качестве договорной конструкции, благодаря которой стороны могут существенно снизить риск 
невозвращения кредита. Иными словами, с экономической точки зрения, договор репо можно назвать способом обеспечения исполнения 
кредитных обязательств. Появление и широкое распространение договора репо в торговом обороте государства является одним из индикаторов, свидетельствующих о том, что экономика страны достигла определенных вершин. При неразвитом обороте договор репо остается не 
нужным, его участники способным удовлетворить свои потребности 
более простыми юридическими конструкциями. 

1 Пункт 1.2 Генерального Соглашения об участии в операциях РЕПО с облигациями выпусков ГКО – ОФЗ.
2 СЗ РФ № 17, 22.04.1996, ст. 1918.
3 Ранее определение операции РЕПО было дано в ст. 282 Налогового кодекса 
РФ: «...под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по 
ценам, установленным соответствующим договором (договорами). ...Сделки по 
реализации ценных бумаг признаются взаимосвязанными, если продавец ценных бумаг (далее - продавец) по первой сделке является покупателем ценных 
бумаг (далее - покупатель) по второй сделке, а покупатель по первой сделке 
является продавцом по второй сделке. Первая по времени исполнения сделка 
признается первой частью РЕПО, а вторая сделка - второй частью РЕПО».

В истории права европейских стран можно найти прообразы догово
ра репо, - это и древнеримская fiducia, и древнегерманская Kauf auf 
Wiederkauf, и древнефранцузская vente á reméré. Суть этих конструкций 
сводилась к продаже кредитору закладываемой вещи с правом (но не
обязанностью) ее выкупа путем возращения долга. Юридические конструкции, похожие на договор репо, были известны и средневековому 
исламскому праву, где они служили средством для обхода запрета на 
выдачу процентной ссуды.1 В качестве примера можно привести договор mohatra, представляющий собой соглашение в соответствии с которым кредитор продает заемщику товар, с отсрочкой платежа равной 
сроку кредита, а заемщик тут же продает этот же товар обратно кредитору уже за наличные деньги по цене с учетом процентов.

Между тем, эти договорные конструкции были слишком примитив
ны и не давали возможность соблюсти баланс интересов должника и 
кредитора. На смену им суждено было прийти договору репо.

Договоры репорта и депорта впервые возникли приблизительно в 

конце ХVII века на Амстердамской бирже. Известный исследователь 
торговли того времени Joseph de la Vega в своей книге «Смутность 
смутностей или достопамятные разговоры между остроумным философом, осторожным коммерсантом и многочитающим акционером о торговле акциями, ея началах, развитии, выгодах игры и о ея мошенничестве», вышедшей в 1688 г., упоминает о репорте и депорте как пролонгационных сделках.2

Впервые правовое регулирование договора репорта появилось в Тор
говом кодексе Италии 1882 г., где ему были посвящены три статьи с 73 
по 75. Впоследствии из Торгового кодекса Италии эти нормы «перекачивали» в Румынский (ст. 74-76) и Португальский (ст. 477-479) торговые кодексы.

Современный этап развития репо принято связывать с США, где в 

1917 году местный центральный банк, в лице Федерального банка НьюЙорка и других резервных банков, начал заключать договоры с ценными бумагами с обязательством обратного выкупа в целях поддержания 
ликвидности банков при проведении денежно-кредитной политики и 
восстановления рынка ценных бумаг, пришедшего в упадок в результате войны и высоких налогов.3 Регулярное использование договора репо 
для проведения денежно-кредитной политики началось в Канаде - с 
1953 г., в Германии, Италии, Нидерландах с 70-х гг., а затем и в других 
странах.4 В 80-х годах  сделки репо стали постепенно распространяться 

1 Repo Markets DRAFT Background note. Gemloc Advisory Services. March 2010. 
p. 59.
2 Абраменкова И.Г. Биржевые сделки с ценными бумагами: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 2002. С. 132.
3 И. Марич. РЕПО с центральным контрагентом. Ч. 1 РЕПО с центральным 
контрагентом, его предпосылки и преимущества // Рынок ценных бумаг.2009. № 
11 (71). С. 3.
4 Оксенойт Г. Операции РЕПО. Обзор международного опыта // Рынок ценных 
бумаг. № 16, 2001г. // www.rcb.ru.

среди финансовых игроков мирового масштаба, что было обусловлено 
необходимостью перераспределения ликвидности между участниками 
мировых рынков.1 В настоящее время договор репо получил широкое 
распространение в мировой практике как в качестве инструмента регулирования денежной ликвидности, так и в качестве способа управления 
портфелем.2

На сегодняшний день правовое регулирование договора репо наибо
лее детально проработано в США3. Определение договора репо (анг. 
repo4, repurchase agreement) содержится в Правилах Комиссии по ценным бумагам и биржам 5b-3 от 15.08.2001 г. к Закону об инвестиционных компаниях 1940 г. (Investment Company Act) и в Своде законов Соединенных Штатов (United State Code (U.S. Code)). Первоначально нормативное определение договора репо появилось в U.S. Code (гл. 11, 
разд. 1, п. 101, п.п. 47). Договор репо определялся как соглашение, 
включающее существенные условия, согласно которому лицо передает 
ценные бумаги, удостоверяющие обязательства США или обеспеченные 
США, в обмен на передачу какого-либо имущества получателем ценных 
бумаг с одновременным условием для получателя ценных бумаг передать их обратно не позднее одного года с даты получения или по первому требованию в обмен на какое-либо имущество.

Современная дефиниция договора репо содержится в п. А Правил 

Комиссии по ценным бумагам и биржам 5b-3 от 15.08.2001 г. В соответствии с Правилами от 15.08.2001 г. договор репо – это приобретение 
ценных бумаг, при условии установления полностью обеспеченного 
обязательства продавца выкупить ценные бумаги у инвестиционной 
компании. 

В праве США проводится разграничение между договором репо и 

займом, обеспеченным ценными бумагами, соответствующие разъяснения были даны Комиссией по ценным бумагам и биржам еще в 1984 г. 
По мнению Комиссии, при заключении договора репо право собственности на ценные бумаги переходит к покупателю, а отношения сторон 
подлежат регулированию нормами о купле-продаже, в случае займа с 
обеспечением собственником ценных бумаг остается залогодатель. При 
этом объектами договора репо могут быть только инвестиционные ценные бумаги (investment securities) – акции, облигации и т.д. Вексель, чек, 
депозитный сертификат относятся к так называемым оборотным ин
1 Корищенко К.Н. Репо как эффективный инструмент управления ликвидностью 
банковской системы. Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. СПб., 1999. С. 32.
2 Корищенко К.Н. Репо как эффективный инструмент управления ликвидностью 
банковской системы. Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. СПб., 1999. С. 96.
3 Подробное описание правого регулирования договора репо в США см. Поляков В.И. Договор купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратного 
выкупа: Диссертация на соискание степени кандидата юридических наук. М., 
2003; Трошин И.А. Правовая природа сделок репо: Диссертация на соискание 
степени кандидата юридических наук. М., 2004.
4 Сокр. от sale and repurchase operation - продажа с обратным выкупом.