Создание и функционирование акционерных компаний

В.В.ГОНЧАРОВ
СОЗДАНИЕ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ КОМПАНИЙ





БИБЛИОТЕЧКА МЕНЕДЖЕРА

МОСКВА

МНИИПУ

юте

ББК 65.011.5
Г65


Гончаров Вадим Владимирович

СОЗДАНИЕ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ КОМПАНИЙ. - М.: МНИИПУ, 1998. - 112 с.


Оформление: художник Грачев О.Н.

Компьютерная графика рисунков и таблиц: Молчанова Г.В. и Осадчая И.Н.

Корректор: Блинова И.П.






Данное издание, включённое в серию «Библиотечка менеджера», адресовано в первую очередь руководителям среднего звена управления мелких и крупных предприятий, банков, министерств, региональных администрации, а также преподавателям и слушателям школ менеджмента.










Издатель:
Международный научно-исследовательский институт проблем управления - МНИИПУ
(International Research Institute for Management Sciences - IRIMS).
117312, Москва, Пр.60-летия Октября, 9. Тел. (095) 137-28-57, факс (095) 420-21-44 ЛР №065139 от 29.04.97 г.









        © Текст, дизайн оригинал-макетакниги, дизайнобложки и суперобложки- В.В.Гончаров, 1998
           Все права защищены.
           Ни одна часть этого издания не может быть воспроизведена или передана в любой форме без письменного разрешения владельца авторских прав. Нарушение данного требования влечет за собой применение к виновной стороне ответственности, предусмотренной гражданским административным и уголовным законодательством



ISBN 5-900003-09-4

            СОЗДАНИЕ И ФУНКЦИОНИРОВАНИЕ АКЦИОНЕРНЫХ КОМПАНИЙ




         Смысл изучения экономической теории не в том, чтобы получить набор готовых ответов
         на экономические вопросы, а в том, чтобы научиться не попадаться на удочку к экономистам.
                               (Джоан Робинсон)

         Если обратиться к анализу современных форм организации, получающих все более широкое распространение в различных странах, то безусловно требуется отдельное детальное рассмотрение вопросов, связанных с созданием и работой акционерных компаний. Причина этого — повышенный интерес к данной проблеме, проявляемый во многих странах и особенно в странах Восточной Европы, в которых в настоящее время реализуется ряд крупных программ акционирования и разгосударствления. Осуществление этих программ влечет за собой изменение многих аспектов деятельности промышленных предприятий, связанных с законодательством, регулирующим их работу, формированием новых структур управления, вовлечением персонала акционерных компаний в процесс их участия в собственности, прибылях и управлении и многое другое.
  В данной книге дано подробное изложение этих вопросов с учетом опыта, накопленного различными странами.

         1. АКЦИОНЕРНАЯ КОМПАНИЯ КАК НАИБОЛЕЕ РАСПРОСТРАНЕННАЯ ФОРМА ОРГАНИЗАЦИИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

         В правовых документах развитых стран не содержится четкого определения компании, хотя практика дает достаточное количество трактовок этого понятия. Однако их трудно свести к полному определению. Поэтому определение компании неизбежно может быть лишь весьма приблизительным. На основе материалов многолетней практики компанию можно определить как созданное для достижения дозволенной цели объединение двух или более лиц, способное к формальному обособлению своих участников путем приобретения статуса юридического лица посредством специальных юридических процедур.


3

          1.1.  ПОНЯТИЕ КОМПАНИИ В АНГЛИЙСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

          Английский закон о компаниях 1985 г. предусматривает следующую их классификацию:
— Компании с ограниченной ответственностью участников (limited companies) и компании с неограниченной ответственностью участников (unlimited companies). Причем компании с ограниченной ответственностью бывают двух видов: компании с ответственностью, ограниченной суммой паев (акций) (companies limited by shares), и компании с ответственностью, ограниченной просто определенной суммой (companies limited by guarantee). Участники компании с ответственностью, ограниченной суммой паев (акций), отвечают по обязательствам компании лишь в пределах суммы, которую они должны внести в оплату приобретенных ими паев (акций), подобно акционерам в акционерном обществе. Участники же компании с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой, обязуются в случае пассивного ликвидационного баланса нести ответственность по обязательствам компании в пределах суммы, зафиксированной в учредительных документах.
— Компании с разделенным на паи (акции) капиталом (companies having a share capital) и без такового (companies not having a share capital). Суть этого деления в том, что компании, имеющие разделенный на паи капитал (паевой или акционерный капитал), величина которого фиксируется в учредительных документах, должны поддерживать его на зафиксированном уровне. Если все паи (акции), составляющие этот капитал, уже выпущены, компания может выпускать новые паи (акции), то есть расширять круг своих участников, но только при условии увеличения паевого (акционерного) капитала, что, как и всякое изменение устава, требует соблюдения специальной процедуры.
   Еще с большими формальностями связано сокращение акционерного капитала, поскольку такая ситуация затрагивает интересы кредиторов компании. Вообще наличие у компании акционерного капитала заставляет ее соблюдать массу формальностей и юридических ограничений, от соблюдения которых освобождены компании, не имеющие акционерного капитала.
   Однако акционерный капитал дает компании и важные преимущества. Во-первых, он обеспечивает образование компании. Во-вторых, он является хорошей гарантией для кредиторов, чему в немалой степени способствуют юридические нормы, касающиеся поддержания капитала на зафиксированном уровне. Наконец, особый правовой режим, касающийся регулирования частей капитала (паев или акций), обеспечивает постоянную преемственность компании, допуская изменения ее членского состава и облегчая получение финансовых ресурсов.
   Если взять английское право, то в отличие от правовой системы большинства стран романо-германской группы в нем используются следующие основные термины применительно к акционерному капиталу:
а) номинальный (или разрешенный к выпуску) капитал (nominal or authorised share capital), то есть зафиксированная в учредительных документах сумма, на которую компания может выпускать акции;
б) выпущенный капитал (issued share capital), то есть часть номинального капитала, предложенная компанией для подписки (приобретения) и впоследствии размещенная среди держателей;

4

в) подписанный капитал (subscribed share capital), то есть часть номинального капитала, на которую собрана подписка;
г) размещенный капитал (alloted share capital), то есть часть номинального капитала, фактически размещенная компанией среди держателей по подписке или иным способом (иногда этот термин употребляется как синоним выпущенного капитала);
д) оплаченный капитал (paid up share capital), то есть часть размещенного капитала, оплаченная держателями акций;
е) неоплаченная часть размещенного капитала (unpaid share capital);
ж)  привлеченный капитал (called up share capital), то есть часть размещенного капитала, когда-либо предъявленная компанией подписчикам к оплате, включая акции, оплаченные без такого предъявления, и акции, срок оплаты которых определен уставом компании, или условиями размещения акций, или установлен иным образом;
з) непривлеченный капитал (uncalled share capital), то есть часть размещенного капитала, но не предъявленная компанией к оплате;
и) резервные акции (reserve share capital or reserve liability), то есть часть непривлеченного капитала, которую компания в соответствии с решением ее общего собрания может предъявить к оплате лишь в случае своей ликвидации;
к) часть выпущенного и размещенного капитала (equity share capital), соответствующая совокупной номинальной стоимости выпущенных простых акций, не дающих их держателям преимуществ перед держателями других акций при распределении дивидендов, распределении ликвидационного остатка и при возмещении стоимости акций.
   Приведенные термины характеризуют основные составляющие акционерного капитала. На основе анализа их абсолютной величины и соотношения между ними можно составить объективную картину финансово-экономического положения компании.
— Компании делятся также на публичные (public companies) и частные (private companies). Последние, в отличие от публичных, не могут предлагать свои акции и облигации для открытой подписки и продажи. Согласно закону в качестве публичной может быть зарегистрирована лишь компания с ответственностью, ограниченной суммой акций. Компании, не зарегистрированные в качестве публичных, считаются частными. Одно из главных различий между этими типами компаний состоит в следующем. Публичная компания может начать свои операции лишь после получения ею специального удостоверения, подтверждающего, что величина размещенного капитала компании не менее 50 тыс.ф.ст., то есть предусмотренного законом уровня минимального капитала. Законом предусмотрено также, что при размещении акций, они должны быть оплачены не менее, чем в размере 25% их номинальной стоимости. Это означает, что минимальный оплаченный капитал, с которым публичная компания может начать свою деятельность, равен 12,5 тыс.ф.ст. Кроме того, заявленный при регистрации номинальный капитал публичной компании также не может быть менее 50 тыс.ф.ст. К частным же компаниям подобные требования не предъявляются.
   Основное неудобство, возникающее при сотрудничестве с частной компанией, связано с тем, что акциям и облигациям частных компаний закрыт доступ на фондовую биржу. Частные компании не могут публиковать никаких рекламных объявлений, которые могут быть расценены как предложение о подписке или покупке акций или облигаций компании, сделанное

5

неограниченному кругу лиц. Если же для участников совместной деятельности это неудобство не является существенным, они скорее всего предпочтут частную компанию публичной, поскольку частная компания обладает перед публичной рядом преимуществ:
а) отсутствие установленного законом минимального размера номинального и размещенного капитала, в силу чего частная компания может начать свою деятельность сразу после приобретения статуса юридического лица;
б) меньшие по сравнению с публичной компанией издержки, связанные с учреждением и деятельностью компании;
в) возможность получить статус малой или средней компании, дающий различные льготы, в том числе при подготовке отчетов для государственных служб;
г) отсутствие у пайщиков обязательного права преимущественной покупки вновь выпускаемых акций, что также влияет на снижение издержек;
д) неприменение к частным компаниям большинства законодательных норм, детально регламентирующих процедуру оценки вкладов пайщиков;
е) необязательность созыва внеочередного общего собрания в случае существенных потерь капитала;
ж) большая по сравнению с публичной компанией свобода в установлении залогового права на свои акции;
з) директора частных компаний более свободны в осуществлении финансовых операций, в которые вовлечены возглавляемые ими компании. Рассмотренная классификация компаний по критериям ответственности участников, наличия акционерного капитала и доступа к использованию публичной подписки позволяет с учетом того, что закон ограничивает возможность совмещения некоторых признаков, выделить следующие виды компаний согласно английскому праву:
а) публичная компания с ответственностью, ограниченной суммой акций (public company limited by shares);
б) частная компания с ответственностью, ограниченной суммой акций (private company limited by shares);
в) частная компания с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой, не имеющая акционерного капитала (private company limited by guarantee and not having a share capital);
г) компания с неограниченной ответственностью, имеющая акционерный капитал (unlimited company having a share capital);
д) компания с неограниченной ответственностью без акционерного капитала (unlimited company not having a share capital).

           1.2. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В СТРАНАХ РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

           Если попытаться провести аналогию между английскими компаниями и организационными формами предпринимательской деятельности в странах романо-германской правовой системы, то можно прийти к таким выводам:
а) публичная компания с ограниченной ответственностью соответствует открытому акционерному обществу (обращающемуся к публичной подписке);


6

б) частная компания с ответственностью, ограниченной суммой акций, в большей степени соответствует закрытому акционерному обществу (не обращающемуся к публичной подписке) и в меньшей степени — товариществу с ограниченной ответственностью, хотя по ряду признаков (например, отсутствие установленного законом минимального размера номинального капитала) она существенно отличается от обеих этих форм;
в) частная компания с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой, и не имеющая акционерного капитала, прямого аналога в романо-германской правовой системе не имеет, хотя отчасти напоминает товарищество с ограниченной ответственностью по норвежскому праву, при этом существенно отличаясь от указанного товарищества отсутствием акционерного капитала;
г) компания с неограниченной ответственностью и наличием акционерного капитала соответствует полному товариществу по праву тех стран, где полное товарищество признается юридическим лицом;
д) компания с неограниченной ответственностью без акционерного капитала сравнима с объединением ради общей экономической цели по французскому праву.


          1.3.  ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИЕ КОРПОРАЦИИ В США


          Правовое регулирование предпринимательских корпораций (business corporation) в США основано на тех же принципах, что и английских компаний. Особенность нормативного регулирования корпораций — отсутствие единого федерального законодательства. Во всех штатах действуют свои законы о корпорациях в той или иной степени основанные на различных редакциях основных положений закона о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act), разработанного правовым комитетом по корпорациям американской ассоциации адвокатов. Однако между законами штатов имеются порой довольно существенные различия.
   Использование формы корпорации для организации совместного бизнеса в отдельных штатах затруднено тем, что их законы не позволяют участвовать в корпорациях юридическим лицам, то есть другим корпорациям. Однако в силу действующего в американском праве положения, по которому юридический статус корпорации определяется законом по месту ее регистрации, корпорации с участием юридических лиц, созданные в соответствии с разрешающим законом одного из штатов, признаются во всех других штатах и могут осуществлять свою деятельность на их территории. Тем самым корпорации в большинстве случаев преодолевают это препятствие. Значительное число корпораций регистрируется поэтому в штате Делавер, согласно законодательству которого корпорация может быть создана любым физическим лицом, партнерством, ассоциацией или корпорацией, единолично или совместно с другими субъектами и независимо от их местонахождения посредством подачи устава корпорации секретарю штата для регистрации.
   В США, как и в Великобритании, для создания компании (корпорации) необходимы два учредительных документа: учредительный договор и устав.


7

   Корпорации в США могут создаваться как с акционерным капиталом, так и без такового. Обычно корпорации, созданные для предпринимательской деятельности, имеют акционерный капитал. Закон не оговаривает его минимальные размеры. При этом учредительные документы определяют величину акционерного капитала, его выпущенную и оплаченную части, категории акций и соотношение прав, связанных с владением акциями разных категорий. Вообще учредительные документы имеют исключительно важное значение для функционирования корпорации, так как законодательство оставляет многие важные вопросы на усмотрение пайщиков, например, вопрос об организационной структуре корпорации, порядке ведения дел и полномочиях ее органов.
   В праве американских штатов отсутствует классификация предпринимательских корпораций по видам. В законах иногда особо выделяются лишь закрытые корпорации (close corporations), основные характеристики которых согласно закону штата Делавер (наиболее притягательного для регистрации корпораций) таковы:
а) акции закрытой корпорации могут быть только именными;
б) количество участников не должно превышать тридцати;
в) передача акций ограничена;
г) корпорации не вправе предлагать свои акции для покупки или подписки неограниченному кругу лиц, то есть не вправе обращаться к открытой подписке.
   В целом можно сделать вывод, что обычная американская предпринимательская корпорация аналогична английской публичной компании с ответственностью, ограниченной суммой акций, или соответствует акционерному обществу, регулируемому правом стран романо-германской группы. А закрытая американская корпорация соответствует частной английской компании с ответственностью, ограниченной суммой акций, или аналогична закрытому акционерному обществу, а также товариществу с ограниченной ответственностью.
   Знание партнерами отличий между компаниями различных стран является необходимым условием эффективного ведения дел [1].


          1.4.  ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОНЯТИЯ АКЦИОНЕРНОЙ КОМПАНИИ


          Акционерная компания (общество) — форма предпринимательства, используемая преимущественно для организации крупных финансовых, промышленных и торговых предприятий, например, во французском законе 1966 г. говорится, что «акционерное общество — это такое общество, капитал которого разделен на акции и которое создано участниками, отвечающими за убытки лишь в размере своего вклада. Число участников не должно быть меньше семи».
   Акционерное общество признается юридическим лицом, самостоятельным субъектом права, которое обладает правами и имеет обязанности. Оно может самостоятельно вести дела, выступать на суде от своего имени и нести ответственность за долги в пределах своего имущества. Никакие третьи лица, организации, предприятия или государство за долги акционерного общества не отвечают. Как юридическое лицо акционерное общество имеет имя, местонахождение, определяемое обычно по нахождению органов управления, характеризуется государственной при

8

надлежностью (национальностью). Национальность акционерного общества не зависит от национальности акционеров. Акционерный капитал и другое имущество акционерного общества принадлежат обществу как таковому и не являются собственностью (совместный или долевой) акционеров.
  Участники, внеся свой вклад в имущество общества, становятся акционерами, но не приобретают какого-либо права собственности на имущество общества. Акционерное общество дает возможность мобилизации средств отдельных участников, объединения капиталов, в то же время акционеры несут ограниченную материальную ответственность за деятельность общества в пределах своего материального взноса. Такая форма правовой организации удобна для создания не только одного какого-либо предприятия, но и целой серии «дочерних», «внучатых» обществ, которые находятся в известной зависимости от главного («материнского») предприятия, поскольку последнее участвует в их капитале. Лежащее в основе системы участия право акционерного общества на приобретение акций и прочих ценных бумаг других акционерных обществ, нередко с единственной целью установления контроля над ними, является одним из важных его свойств.

         1.5. ПРОЦЕДУРА СОЗДАНИЯ АКЦИОНЕРНОЙ КОМПАНИИ



          Создание акционерной компании подробно регламентируется законами. Первый шаг на этом пути — составление проекта устава общества, который подписывается одним или несколькими учредителями. Экземпляр устава хранится в коммерческом суде по местонахождению общества. Затем проводится подписка на весь акционерный капитал. Акции оплачиваются при подписке не менее чем на одну четверть их номинальной стоимости, остальная часть вносится в сроки, определенные органами управления. Если взнос реализуется в виде предоставления материальных ценностей, то он осуществляется полностью при выпуске акций.
   Подписка и взносы отмечаются в нотариально заверенной декларации учредителей. После этого в порядке и сроки, предусмотренные законом, созывается общее учредительное собрание. Каждый подписчик обычно имеет число голосов, равное числу его акций.

          1.6. АКЦИОНЕРНЫЙ КАПИТАЛ


          Капитал акционерного общества подразделяется на акции и называется либо акционерным, либо уставным. Уставный капитал не всегда соответствует действительной стоимости имущества общества — оплаченному капиталу. Акционерный капитал характеризуется следующими основными параметрами:
— уставный или номинальный капитал, размер которого равен сумме номинальных цен акций;
— выпущенный капитал — часть номинального капитала, на которую выпущены акции (обычно акции размещаются постепенно);


9

— оплаченный капитал, совпадающий с суммой выпущенного и уже оплаченного капитала (акции, как правило, оплачиваются не сразу: часть стоимости вносится при подписке — не менее 5%, другая — при выдаче акций, остальное — равными частями в установленные сроки).
   В законах установлена возможность изменения капитала акционерного общества, процедура изменения тщательно регламентирована. Увеличение капитала осуществляется принятием общей или специальной резолюции на общем собрании. Уменьшение капитала происходит тем же путем, однако резолюция собрания об уменьшении капитала должна быть подтверждена решением суда в целях охраны интересов третьих лиц или удостоверена иным путем [2].

          1.7. ВИДЫ ВЫПУСКАЕМЫХ АКЦИЙ

          Держатель акций имеет определенные права и обязанности, которые подразделяются на имущественные и личные. Обычно имущественные права акционера заключаются в праве на получение дивиденда по своим акциям, а также нередко и других сумм (премий). Имущественная обязанность акционера сводится к уплате подписной стоимости акций. Кроме того, акционер может участвовать в голосовании на общем собрании. Акционерное законодательство предоставляет широкие возможности выбора видов акций, условий их передачи и реализации. Вместе с тем закрепление в уставе, например, свободной передачи акций может привести к нежелательному изменению партнера и т.д. В целях предотвращения этого могут быть установлены только именные акции и соответствующим образом ограничена их передача [3].
   Акции, могущие давать право на дополнительный дивиденд и на преимущественное удовлетворение прав при ликвидации компании, называются привилегированными. В отличие от них обыкновенные акции — это акции, требования владельцев которых при ликвидации компании удовлетворяются лишь после требований кредиторов и держателей привилегированных акций. Обыкновенные акции составляют основную имущественную массу компании. С ними связываются права ее держателей на получение дивиденда, на причитающуюся часть активов компании в случае ее ликвидации, на участие в голосовании (что не всегда имеет место) на собрании акционеров. Держатели обыкновенных акций могут получить преимущественное право приобретения вновь выпускаемых акций.
   В некоторых странах используются квалификационные акции — акции, по закону принадлежащие директорам предприятий. В большинстве стран действуют акционерные общества, которые имеют возможность объявить публичную подписку на капитал, и акционерные общества без права такой подписки, создаваемые только учредителями. Ограничение круга участников упрощает организацию общества.
   В Великобритании, как отмечалось ранее, акционерные компании, которые объявили публичную подписку на акции, называются публичными, а компании, лишенные этого права, — частными. Публичная компания согласно закону 1980 г. должна иметь не менее двух участников, максимальное число участников не ограничивается. С точки зрения простоты учреждения частная компания является наиболее привлекательной формой организации акционерного общества. Нет надобности в учредительном собрании, можно начинать свою деятельность немедленно


10